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建设工程合同价款管理的关切点

时间:2023-09-25 理论教育 版权反馈
【摘要】:行业惯例是行业中的一切规则和可以预测到的行业行为,并决定着这个行业的发展方向[6]。袁晓杰认为行业惯例是指行业公认的习惯,它具有一定的普遍适用性。行业惯例就属于非正式的制度规则,具体而言,行业惯例是对规制和市场的一种行为反映。(三)对“惯例”范围的界定遵从惯例原则可以为合同约定不明引起的纠纷提供指导作用。

建设工程合同价款管理的关切点

(一)对“惯例”概念的研究

Becker等将惯例的定义归为3类,即循环交互的行为模式、组织的规则以及标准化的作业程序、表达一定行为和思想的行动部署[5]。行业惯例是行业中的一切规则和可以预测到的行业行为,并决定着这个行业的发展方向[6]。袁晓杰认为行业惯例是指行业公认的习惯,它具有一定的普遍适用性。它是行业内交易主体在长期进行某种交易过程中所形成的经营规范集合,是规范同业者交易行为的无形规矩,是实现行业自治的重要依据[7]。综上所述,行业惯例是行业内部自发形成的,相对于成文的规则而言为业内从业者所实施和遵循的隐形规则。

(二)对“惯例”的定性分析

建设项目领域存在着各种行业制度,大体来自三个方面:①在参与主体层面,首先项目参与方之间要遵循以合同为核心的规制,因为合同规定了参与方的权责利,它关系到各方在未来的利益得失,它是进行建设项目各项活动的必要准则;②在国家政府层面,各方进行各项活动时还要遵守国家颁布的各项法令和制度,如《合同法》《招标投标法实施条例》等;③从行业环境层面,参与方还要遵守社会价值观引导下的社会交换规范,这是一种非正式的制度规则。行业惯例就属于非正式的制度规则,具体而言,行业惯例是对规制和市场的一种行为反映。

(三)对“惯例”范围的界定(www.xing528.com)

遵从惯例原则可以为合同约定不明引起的纠纷提供指导作用。然而,什么可以作为惯例使用呢?惯例有明示与默示,明示的惯例往往是最常用的交易习惯,一般会作为正式条款写进合同示范文本之中,而非强制性条款、默示的惯例往往没有成文,但在交易中是被行业认可、约定俗成的。根据有关法律、文件对“惯例”的概念进行界定,《最高院合同法司法解释(二)》第七条规定,下列情形,不违反法律、行政法规强制性规定的,人民法院可以认定为《合同法》所称的“交易习惯”:

1)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法。

2)当事人双方经常使用的习惯做法。

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