学理研究：法学基础研究与方法

学理研究也叫学理分析，也有人称之为理论研究。这是所有社会科学通用的研究方法。学理研究有几个前提：一是在同一个哲学体系之下才能作学理研究；二是必须有共同认可的基础概念、基本内涵和基本理论；三是学理研究的目的是推陈出新，古为今用，洋为中用。

法律的学理研究主要表现在：我们学习每一部法律，几乎都要从它产生、发展、演变的历史谈起，都要介绍公认的基本原则和理论，都要背诵基本的概念特征。这些概念构成了该部法律的基础和框架。早在20世纪80年代，法科学生中就流行背法学词典。在不同版本的法律词典中，除了收录的词条略有区别之外，基础的概念都形成了基本定式。例如，部门法、程序法、法人、过错、无罪推定、罪刑法定、国家职权主义、当事人主义、大陆法系、海洋法系。这些概念的内涵和外延基本一致。我们法学学习的过程就是法律基本概念不断积累和增长的过程。通过数年的学习，头脑里的法言法语越来越多，最终养成了法律的思维习惯和语言表达习惯，一个合格的法律人才会诞生。所以，我们的考试基本上是以法律基础概念为中心，名词解释成为考试的主要题型。考一个知识点，就是一道填空题或者判断题；不仅要掌握基础概念，还要回答特征或者构成要件，这就进化为问答题。法律条文与具体案件的结合和活学活用，就是案例分析题。就某一法律概念的来龙去脉讲清楚，基本内容及其演变、社会意义、适用范围、未来发展、注意事项等内容都需要回答的，就是论述题。由此可见，学理研究是法学研究的基础研究。所以，在大一、大二等掌握基础知识的阶段，必须打下坚实的理论基础，在理解的基础上多背概念，准确把握主要法言法语的基本内涵，为后续研究奠定基础。

比较研究是理论研究的一种。常见的比较有中外比较、古今比较，还有不同法律关系比较及不同学科比较。研究腐败，不仅要了解我国《刑法》等法律关于腐败的规定，还要了解我国古代是如何对待腐败的，国外一百多个国家和地区是如何对待腐败的。等我们把这些都掌握了，北欧国家为何清正廉洁，美国为何要出台《反海外腐败行为法》，非洲一些战乱国家为何始终是腐败缠身，《联合国反腐败公约》有何特点及不足，这些问题都会迎刃而解。比较研究的特点就是全方位多角度比较，明确各自的特点或者优缺点，从而相互借鉴和学习，加快世界法律界的融合。比较研究也有缺点和难点。由于各国的政治、经济、文化、宗教环境不完全一样，我们比较的对象可能不在同一个经纬度。标准不统一，经过比较得出的结论可能与实际情况不符。“橘生淮南则为橘，生于淮北则为枳。”收集真实、完整的资料也是比较研究的基础工作，需要脚踏实地同时还耗时费力。这些都在考验做学问的耐心。

分析推理（Analytical Reasoning）就是运用归纳法、演绎法和类推法来解决法律问题的研究方法。归纳法，也叫归纳推理（Inductive Reasoning），它是从许多个别实例中获得一个具有概括性的规则。这种方法主要从收集到的既有资料，加以抽丝剥茧的分析，最后得出一个概括性的结论。归纳法是从特殊到一般，优点是能够体现众多事物的根本规律，且能体现事物的共性；缺点是容易犯不完全归纳的毛病，现象与本质相混淆，或者把表象的东西看成了本质。演绎推理（Deductive Reasoning）是由一般到特殊的推理方法。演绎推理有三段论、假言推理、选言推理、关系推理等多种形式。运用演绎推理，首先要正确掌握作为指导思想或者依据的一般原理、原则；其次要全面了解所研究的问题的实际情况和特殊性；然后才能推导出一般原理适用于特定事物的结论。演绎法与归纳法的主要区别在于：①归纳是从个别的特殊的事物推出一般的原理和普遍的事物，演绎正好相反。②演绎法是一种必然性推理，其结论的正确性取决于前提的正确性。归纳法则不一定是必然性推理，而是一种或然性推理。前提正确，结论不一定正确。③归纳的结论超出了前提的范围，而演绎的结论则不会超出前提断定的范围。要解决一般思维无法解决的难题，可能需要不断交替运用归纳法和演绎法。为了提高归纳推理的可靠程度，需要运用已有的理论知识，对归纳推理的个别性前提进行分析，把握其中的因果性、必然性，这就需要用到演绎推理。归纳推理需要依靠演绎推理来验证自己的结论。与演绎推理一般到特殊的推理和归纳推理特殊到一般的推理不同，类推可以被描述为从一种特殊到另一种特殊的推理。类推法是指通过不同事物的某些相似性类推出其他的相似性，从而预测出它们在其他方面存在类似的可能性的方法。事物发展有各自的规律性，但其间又有许多相似之处。采用类推法，我们可以从已经发生的事物出发，预测未来发生事物的发展过程和特征。(www.xing528.com)

辩证推理（Dialectical Reasoning）又称实质推理、实践推理，它是指当推理的前提为两个或者两个以上相互矛盾的法律命题时，运用科学的方法和规则，借助于辩证思维从中选择最佳方法去解决法律问题的方法。亚里士多德指出，我们在列举理由的时候既可以诉诸民众的或者大多数人的一般意见，也可以倾向于依赖社会上最负盛名和知识最为渊博的人的观点。通过辩证筛选程序，就可以找到一个可被接受的结论。辩证推理主要适用于法律没有明文规定，或者虽有明文规定但该规定过于原则模糊，或者有两种以上的相互矛盾冲突的规定，或者是法律虽然有规定但出现了新的事物，适用这一规定明显不合理等情形。辩证推理的作用主要是为了解决法律规定的有限性、滞后性和客观世界的复杂性而引起的疑难问题。它必须建立在事物多重属性之间的辩证关系这样一个客观基础之上。辩证推理反映出推理者的哲学思维。

学理研究是传统的研究方法，也是每个法科学生都必须掌握的方法。“在图书资料基础上，注重对原始资料（如立法和案例法）和二手资料（如法律字典、教科书、学术文章、案例摘要和法律百科全书）的解读和分析的学理研究被视为最公认的研究范例。”^[2]但这种从概念到概念、从理论到理论的研究，容易让学生产生一种错觉——“天下文章一大抄，看你会抄不会抄。”过分突出学理研究，削弱学生感知真实司法世界的兴趣，写出来的论文都是“纸上谈兵”，空留一堆文字垃圾。