法律实务教程：参与重大合同、协议谈判及起草审核

合同是单位对外发生经济联系的主要手段。除了政府履行管理职责，如强制征税外，合同关系应该是现代社会中最常见的法律关系。合同是平等主体之间设立、变更、终止权利义务的协议。一个单位的经营风险和市场风险大都来源于合同。对于法律顾问而言，参与重大合同、协议的谈判，起草、审核合同或者协议是分内常规工作。参与谈判和起草审查合同的具体内容参见“法律谈判”和“合同实务”等相关章节，本处重点强调以下几个内容：

第一，注意与承办单位及相关人员的配合。大多数情况下，法律顾问只是参与者，不是责任部门。为了尽职履责，法律顾问需要加强与承办单位的配合与沟通。组建合适的谈判团队是责任部门的职责。技术、财务、法务等各专业人员都需要在谈判负责人的统一指挥下各司其职、各尽其责。即使在合同评审环节，法律顾问也需要了解技术、财务、工期、行业准入等方面有无难度和风险。法律风险并不是一个独立的风险。法律风险与合同相对方、合同大环境、合同标的、质量、数量、价款、履行地点及方式等主要内容都有直接或者间接关系。只有充分考虑合同各方面的风险，并采取有针对性的措施，法律意见才有生命力和针对性。法律意见的生命力和可参考性是判断法律顾问水平的主要标志。

第二，除了仔细审查合同条款之外，应尽可能了解合同背景、商业框架、交易目的等合同条款以外的内容。投资类合同，需要了解投资行业的发展趋势；项目所在地的政治、经济、人文、宗教等社会环境；需要了解除尽职调查外的相关合作方的合作历史、往来经验等。需要转包分包的合同，相关合同风险哪些能合法分解和转嫁；不能分解和转嫁的合同，相关单位采取了哪些防范措施。带有行政性质的合同，政策依据是否充分，主要权利义务分配是否公平合理。合同风险不完全在合同条款之内，如虚假交易、关联交易、以合法形式掩盖非法目的，这些都是从合同条文中无法判断的。“罪犯不会在脸上写字”，法律顾问需要练成准确辨妖的火眼金睛。(www.xing528.com)

第三，要注意合同审查法律意见的实用性。法律顾问在审查合同时发现和识别风险是第一步，化解和防范风险是第二步。我们不能简单评价某个合同是否合法，而是在保证合法的基础上，如何约定才能在维护当事人利益的基础上完成交易。鼓励交易和保证交易安全是合同立法的宗旨，这个宗旨需要贯穿始终。特别是市场化程度高的竞争性企业，要参与市场交易就有风险，完全没有风险的交易不常见。识别合同中的法律风险是法律顾问的基本功。如何提出最简单、最经济的措施和手段去预防包括法律风险在内的市场风险、政策风险、财务风险、技术风险等各类风险，是法律顾问比其他律师“道高一丈”的表现。做律师没有对企业管理知识的要求，做法律顾问则必须有相关单位法律知识的储备。有单位总结法律顾问的工作目标是“最小风险、最少纠纷、最大价值”和“法律事务工作从事务型向管理型转变”的“三最一转型”。说得更加直接一点，法律顾问参加合同谈判也好，审查合同也罢，最根本的目的就是让单位不出纠纷或者少出纠纷，维护单位的合法权益。