尽职调查合同相对方-法律实务教程

当今时代，电信诈骗及网络金融诈骗大行其道。很多骗子招兵买马，在东南亚、非洲等地公开经营。这些骗子就是躲在网络这个虚拟世界的环境下疯狂作案。为何网络诈骗高发频发？最核心的原因是对方在哪里、男的女的、“真实意思表示”虚无缥缈，这就增加了交易风险。合同风险来源于多个方面，除了市场因素和不可抗力之外，合同条款约定风险和相对方风险是合同风险的两大来源。《孙子·谋攻》云：　“知己知彼百战不殆；不知彼而知己，一胜一负。”在现实经济生活中，如果不了解合同相对方，遇到诚实信用的商家没有大碍；遇到不诚信的或者包藏祸心的对方，不要指望“一胜一负”的结果，满盘皆输是必然结局。个人谈恋爱，应该知道对方是谁，知道得越多，了解越透彻，婚姻才能走得久远。一见钟情虽好，也有“盲人摸象”的可能。网络中的人最终都要走进现实生活。在律师业务中，尽职调查是常见的工作之一。在重大投资、重大项目收购、重大合同签订前，如果对合作方缺乏了解，就应该委托律师事务所、会计师事务所等中介服务机构进行法律、税务、财务等方面的尽职调查。根据委托人的需求和项目情况，尽职调查的内容和方法不完全一样。需要强调的是，要根据合同风险的大小和对合作方的了解程度来决定尽职调查的方式和级别。有些即时清结的合同，货物便于验收检验，支付方式为现金，一手钱一手货，货币两讫。合同双方的风险均不大；有些先收款后发货的合同，不见兔子不撒鹰，卖方的风险也不大。但大多数合同，由于我们对对方不了解，需要在签订合同之前做尽职调查。合同风险是决定是否要做尽职调查以及做到何种深度的尽职调查的关键。根据尽职调查的结果，我们反过来也可以修改合同文本，达到减少和预防合同风险的效果。当然，此处的尽职调查是广义的尽职调查，既包括专业律师、会计师等中介机构做的尽职调查，也包括当事人自己为了弄清楚“他是谁”而从事的相关工作。尽职调查因不同需求，调查的范围及深度不一样。签订合同之前的尽职调查主要关注合同相对方的履约能力和承担违约责任的能力。如果合同相对方有履约能力，则合同可以顺利履行；如果出现违约，被违约方的损失也有人承担。常规的尽职调查方式主要有以下几种：

第一种方法是网络查询法，就是通过互联网收集合同相对方的相关信息。在信息化越来越普及的时代，我们需要依靠网络信息和大数据来了解合同相对方的资质和能力。随着5G时代的来临，我们通过互联网获取的数据会越来越多。足不出户、轻点鼠标就可以查询到能够代表合同相对方的关键数据。这些数据可以如实反映合同相对人的身份、业绩、能力和财力等，主要数据包括：①登记信息或者身份信息。合同相对人的工商注册登记或者其他法人登记的资料，包括但不限于上级单位或者开办机构；出资人及出资比例；登记及变更登记时间；营业执照、组织机构代码证书；章程及法定代表人姓名；注册地址及主要经营场所地址。②反映合同相对人经济实力的相关数据，包括企业规模、主要财产状态；反映其经济实力、经营状况和财务能力的企业财务报表；纳税情况。③主要业绩和能力，包括历史业绩、资质资格证书、正在执行的项目。④社会美誉度，包括单位和主要管理人员的获奖情况及参与其他社会活动的情况。⑤污点及行业禁入限制，包括营业执照被吊扣吊销情况、被强制执行及失信被执行人情况、诉讼情况及财产被查封冻结情况及行政处罚情况。我们在淘宝、美团等购物往往需要看销量和顾客评价，根据顾客好评还是差评来选择是否接受服务，就是最简单的网络调查方式之一。

网络查询法具有快捷、方便、经济的特点，也有信息来源多渠道、信息内容真假难辨的弊端。在网络上收集资料时应该注意：首先，要访问司法、政府等权威机构的网站，如法院、检察院、国家发展改革委、工商局官网；商业银行等第三方评级机构的官方网站可信度也比较高，该网内容可以作为参考（详见附件一）。其次，要看网络更新时间。客观上有些网站内容更新慢。如果内容陈旧，要考虑其他方式进行验证。

第二种方式是档案查询。我国有《中华人民共和国档案法》来规范档案的管理和利用。档案材料的最大特点是真实可信。档案馆复印材料可以在司法中直接作为证据使用。因此，对于“涉密不上网”的材料，档案内容更加全面。由于有些单位名称及地址、职能等变迁，档案查询有时需要“顺藤摸瓜”。当然，本处的档案不一定是国家或者地方档案馆，还包括很多专业档案或者行业档案。例如，查询判决书、裁定书等内容，需要去法院的档案馆或者资料室；查询工商注册登记档案需要去工商局；查询婚姻登记首先要去民政局；查询历史上的音乐作品著作权等问题，去音乐著作权协会也许能找到原始资料。给单位做尽职调查一般需要去工商登记部门查登记资料、去开户银行查存款及贷款信息、去税务部门查看近几年的纳税情况。有资质资格的，还需要去核发资质资格的单位核实资质资格申请及年检情况。如果有获国家或者行业大奖的，有可能还得去查看获奖申报材料。

第三种方式是实地调查。有现场的刑事案件，侦查人员第一时间赶赴现场进行勘验，目的就是获取证据。招标投标过程中，也有招标人或者招标代理机构组织投标人进行现场踏勘。要了解合作方的相关信息，实地调查应该是获得感性认识的最好途径。亲身去潜在合作方看看其办公驻地及办公环境、企业规模，特别是加工制造类的单位，厂房、机器设备、熟练的工人都是生产能力的主要标志。加工基地、厂房、码头、仓库，这些都可以实地调查，避免被对方自我夸大所迷惑。对有些单位而言，原材料仓库、半成品仓库、滚装码头等，都需要实地调查。(www.xing528.com)

第四种方式是访谈。访谈就是与相关当事人谈话。警察与犯罪嫌疑人、被告人的谈话做成书面文字记录就是讯问笔录；律师与证人的谈话作为书面的材料，形成证人证言；律师在做尽职调查时，必须与相关的关键人员，如股东、公司董监高等进行面对面的访谈。通过当面提问和解答，被访谈人要对相关陈述进行确认。访谈一般当面进行。重要的访谈也可以考虑录音录像（当然要以当事人同意为前提）。不起决定作用的访谈，可以通过邮件问答方式、电话、微信访谈方式完成。

课后练习题

请指导教师提供一个真实的公司，要求学生利用网络查询法去收集对方的相关能力和资信信息。