律师法律意见书出具要注意的问题

法律意见书就是将当事人的口头咨询变成文字。所以，出具法律意见书的基本程序与法律咨询的基本步骤相同，查、听、审、问、答、释每个环节都需要细心和谨慎。由于法律意见书的特殊性，决定了我们在起草法律意见书时注意的问题更多。

（1）法律意见书是法律文书的一种，需要符合法律文书的基本规范。从文章结构来讲，法律意见书分为首部、主文和尾部三个部分。首部写清是什么事件或者什么行为的法律意见书，写清楚委托人的基本情况。尾部主要是出具法律意见书的人员签字、单位、时间、法律意见书的份数等。主文常规也要分为三个部分，首先要写清楚委托人的意图、委托人的陈述、委托人提供的资料和证据、律师调查和取证情况等；其次要写清楚律师认定的事实和出具法律意见书的法律根据；最后写清楚法律意见书的结论和意见。法律意见书必须字迹清楚，语句通顺，语言简洁，表述规范。在叙述事实部分，要充分结合证据。结论部分要与认定事实和适用法律前后一致，不能矛盾。

（2）法律意见书的结论既要尊重事实和法律，又要得到当事人的认可。律师出具法律意见书需要建立在事实和证据的基础上，需要体现专业知识和独立的人格。法律意见书的结论可以是肯定的，也可以是否定的，还可以是无法确定或者排除合理怀疑，不能仅仅为了满足委托人的需要而违背法学基本原理、违反法律明文规定、违反职业道德的基本要求。委托人委托律师出具法律意见，当然希望自己的主张得到律师的赞同和支持，完全忽视委托人的想法是非常不现实的。律师在出具法律意见书之前，应该将主要法律意见和结论与委托人沟通，如果委托人不同意（不满意）律师意见，律师可以拒绝出具法律意见书。如果一味迎合当事人意见出具法律意见书，不仅法律意见书不被采信，连同出具法律意见书的律师的人格都可能被怀疑，最终得不偿失。

（3）律师在审核相关材料和出具法律意见时应该谨慎勤勉，尽职尽责。如果失职渎职或者故意掩盖违法犯罪事实，律师可能要承担相应的法律责任。是否判断律师失职渎职，关键看律师对相关证据的审查和事实的认定。如果是当事人提供了律师无法辨别的虚假证据，由伪造证据或者提供伪造证据的一方承担责任；如果律师对证据中明显的瑕疵或者相互矛盾的证据缺乏必要认识，可能要承担退还相关费用的责任；如果律师虚构事实或者参与伪造证据，律师收取的费用应该退还或者被追缴，还可能受到行政处罚；如果律师明知他人的违法犯罪行为而为虎作伥、见利忘义，继续出具违背事实和法律的法律意见书，视其主观恶性、情节、后果等因素，可能承担吊销律师执照或者共同犯罪的刑事责任。2019年6月25日，证监会网站公布证监会对北京大成律师事务所及张某某、许某两名律师的处罚决定书，因北京大成律师事务所在担任粤传媒（002181）通过发行股份及支付现金的方式收购上海香榭丽传媒股份有限公司（以下简称“香榭丽”）项目的法律顾问时，未勤勉尽职，出具的法律意见书存在虚假陈述，证监会决定：①责令北京大成律师事务所改正，没收其业务收入30万元，并对其处以90万元罚款；②给予项目经办律师张某某、许某警告，并分别处以5万元罚款。^[1]又据（2017）沪02刑终1182号刑事判决书记载，被告人曹某（执业律师）明知被害人姜某借款只有28.8万元并已经偿还2万元的基本事实，接受“套路贷”犯罪分子陈某、俞某委托提起民事诉讼，捏造被害人借款70万元的事实并向法院提起诉讼，并申请法院财产保全，直到被害人报案，公安机关对陈某、俞某采取强制措施之后，曹某才申请撤诉及解除保全。最终法院判处曹某诈骗罪有期徒刑3年。

（4）律师要在法律意见书中注明特别提示或者保留条款来限制和免除自己的责任。因为各种主观客观原因，当事人介绍的事实可能不完整，提交的证据可能不全面。即使如此，律师的专业知识和经验也不能保证律师意见绝对正确。为了免于出具律师函带来的重大潜在威胁，律师一般应该在法律意见书中有明确的责任保留，这种保留条款主要通过以下三种方式来实现：首选方式是申明法律意见书是建立在委托人陈述事实真实、证据全面的基础之上。如果陈述有偏差、证据有虚假，律师对最终结论不承担责任。这种申明的好处是，既给委托人带来如实陈述和全面提供证据的压力，也会给他人留下否定法律意见书的空间。一旦发现有不在法律意见书中列明的材料和证据，法律意见书的可信度就受到怀疑。其次，法律意见书是基于律师的专业知识和个人经验作出。如果结论错误，律师承担退还咨询费或者有限赔偿责任，不对当事人或者其他人员基于本法律意见书做出的重大决策后果负责。因为，法律意见书只是当事人决策的依据之一，当事人为了自己的利益，应该多角度全方位收集证据，谨慎决策。决策正确的巨大收益与律师无关，决策错误的严重后果也不能由律师承担。最后，通过限定法律意见书的用途也可以避免法律意见书被恶意利用。如某单位有账龄高达13年的债权未能实现，现在内部决策需要做账销案存^[2]处理。企业委托律师就账销案存出具法律意见。该律师出具的法律意见只供企业内部账销案存决策使用，不能成为单位消极主张债权或者债务人主张债务消灭的证据。(www.xing528.com)

【注释】

[1]见中国证监会行政处罚决定书（2019）第62号。处罚决定书认定的事实是：香榭丽通过伪造合同虚增利润几千万元至一个多亿元不等。大成律师事务所在《法律意见书》中声明：……本所及本所律师已履行法定职责，遵循勤勉尽责和诚实信用原则，按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，对本次交易的相关法律事项（以本法律意见发表意见事项为准及为限）进行了核查验证，保证本法律意见书不存在虚假记载、误导性陈述和重大遗漏。但大成律师事务所未对香榭丽重大业务合同进行审慎核查验证，大成律师事务所未发现香榭丽对外重大担保事项，亦未对该事项进行审慎查验，几项业务都存在重大失误。

[2]所谓账销案存是指对不良资产进行核销后，再建立备案台，对已核销账务再进行跟踪和追索。账销案存的最大好处是保证财务数据的真实性和准确性。由于核减相关账目实际上需要抵销企业利润，影响财政税收。所以，企业在账销案存时需要根据国家政策、法规，在对资产损失组织认真清理调差的基础上取得合法证据，具体包括：具有法律效力的相关证据、社会中介机构的法律鉴定或公证证明以待定事项的企业内部证据等。