法律实务教程：法律意见书分类及司法机关的接受态度

为了更好地研究法律意见书，我们可以根据不同标准对法律意见书进行分类。目前分类方法主要有两种，第一种分类方法是按照出具法律意见书的人员分类，主要分为法律专家出具的意见书和律师出具的律师意见书。前者大多是在案件定性上出现争议，需要法律专家从法学理论发展过程、立法背景追根溯源等多方面对某种法律事件或者行为进行定性的意见书，这种专家必须是全国、全省范围内有重要学术影响的教授、研究员，他们一般见多识广，经验丰富，学识渊博，成为行业泰斗级人物。正是因为这种学术地位和人格魅力，专家型法律意见书才被社会和司法界所承认。这种法律意见书一般由律师或者家属委托，需要有多名法学专家署名。而且，这种法律意见书的意见能否被司法机关接受，也取决于司法机关的态度。与此相对应的是律师出具的法律意见书，律师根据自己的专业知识和经验写出的法律意见书，是实践中比较常见的法律意见书。相对而言，这种法律意见由注册律师出具，费用比专家意见书低很多。律师出具的法律意见书回答的问题相对比较简单，在依法治企、依法治市、依法治校等过程中，这种专业性的法律意见书会逐步走进我们的生活。第二种分类方法是按照法律意见书的内容和需要达到的目的分类，实践中的法律意见书主要分为以下四种：

（一）法律性质判断型法律意见书

所谓法律性质判断型法律意见书只是一种需要对当事人提出的问题进行法律属性判断的书面意见材料，比较常见的法律性质判断有：某个行为是否合法，某种法律关系是民事法律关系还是行政法律关系，合同是否成立、合同是否有效，当事人是否构成实质性违约，犯罪嫌疑人、被告人是否构成犯罪、构成何罪、应该受到何种法律处罚等，类似的问题还有很多，如合同性质是劳动合同还是劳务合同、是特殊侵权还是一般侵权，当事人的过错表现及其程度，行为人是否构成正当防卫或者防卫过当，被告人是否构成主犯、自首等。在国有企业资产重大处置过程中，一般都需要有律师出具合法性法律意见书；在发行债权、股票上市交易或者其他重大融资过程中，相关监管机构或者审批机构需要律师参与过程管理，并出具合法性法律意见。这类法律意见书要回答的问题是法律性质的认定。所以，民事案件的代理词、刑事案件的辩护词实际上都是一份法律意见书，这种法律意见书本质上就是一篇法学论文，基本要求是论点明确、论证充分、论据可靠、逻辑严密。法科学生不要回避或者害怕写论文，要从小的论文入手，逐步养成勤动手写作的习惯，培养和提高运用相关证据和资料分析问题、解决问题的能力。

（二）风险预测型法律意见书

风险预测型法律意见书只是律师根据自己发现或者掌握的事实预测可能产生不利于当事人的法律后果而提前向委托人提出建议的法律意见书，大多发生在律师给企业做法律顾问的场合。在办案过程中，检察建议、司法建议都可能归结为这类法律意见书。现代企业管理的核心就是风险管理。国资委主导大中型中央企业就开展了全面风险管理、法律风险防范、合规管理等多种防范风险的实践。在很多风险较高的企业中，设置了风险控制官岗位或者首席风险控制官岗位。这种意见书一般要针对当事人的管理漏洞来提出。法律意见书需要先写做法或者制度，再写存在哪些问题，可能出现哪些风险，最后还需要提出防控措施。有针对性的法律意见书对企业管理具有极大的参考价值和生命力，受到企业管理者的青睐，如检察机关根据被害单位多次发生被盗案件提出加强库房安全管理的检察建议；法院根据某单位发生多起领导醉驾受刑事处分提出的司法建议；顾问律师根据顾问单位存在事实劳动用工和非法劳动用工等现象，提出加强劳动合同管理，避免劳动纠纷的建议；也有律师根据总承办单位存在比较普遍的以包代管现象提出了完善分包协议合理传递安全生产风险的意见；还有律师根据诉讼频发提出建立良好的客户关系避免诉讼的建议。风险预测型的法律意见书需要作者充分掌握被建议单位的管理缺陷和漏洞，提出的措施才具有可行性。作为担任企业顾问的律师而言，必须深入一线，透过现象看本质。(www.xing528.com)

（三）可能性分析型法律意见书

可行性分析报告有很多种，有从技术角度论证某个做法或者技术方案是否可行的技术型可研报告；有从投资成本未来受益角度去预测的投资可行性分析报告，当然还有从法律角度去做可能性分析的法律意见书。某外资机构计划在大陆投资，他面临着中外合资、中外合作、独资等三种方式选择。即使选择中外合资，也面临着绝对控股、相对控股和一般参股的模式选择。不同选择，法律上的地位、权利义务都不一样。在娃哈哈商标权纠纷过程中，盛传新加坡达能就在诉讼过程中花重金聘请了法律专家就娃哈哈注册商标所有权归属问题进行了论证，该专家意见成为达能选择和解并确定最终接受方案的重要参考。可能性分析的法律意见书就是要根据事实、证据、法律和司法习惯，从法律角度去分析各种可能性的大小及利弊，如选择和解有哪些利弊，选择诉讼有哪些利弊？即使在诉讼过程中，合同可能被认定无效的理由和根据有哪些，认定无效有什么后果，合同被认定为有效的理由有哪些？有效会产生哪些影响。上海复旦大学林某某投毒案件进入审查起诉阶段时，如果林某某的父母咨询我的意见，我会给出林某某被判处极刑的可能性大于无期徒刑的法律意见以及作为当事人及其亲属，如何利用自己的后续行为去改变判决结果的可能性。由此可见，可能性分析的法律意见书存在的核心意义是指导下一步行动。律师在出具可能性分析型的法律意见时，要大胆假设小心求证，不仅要把各种可能性描述清楚，还要把可能性大小以及改变可能性的做法告诉委托人。

（四）拟定对策型法律意见书

拟定对策型法律意见书是根据委托人提出的问题，直接阐明律师提供的法律措施和意见、实施中应该注意哪些问题的法律意见书，这类意见书就是书面的法律咨询。例如，我国《公司法》多次修改以后放宽了设立公司的门槛，取消公司的年检制度以后，对于一些大型国有企业面临着更高的市场风险的问题，可以邀请律师出具对策型法律意见书，就如何规避鱼龙混杂的公司制企业提出预防措施。原国家电力公司电费拖欠居高不下，相关法律人员就电费清欠提出了法律意见，如什么情况下可以停止供电，什么情况下可以行使优先权，什么情况下可以行使代位权、撤销权等。某企业为了开拓市场，利用支付居间费的方式利用第三方力量签署了一系列合同，如何保证居间费用的合理性、合法性，不至于演变为行贿犯罪的高压线，需要法律专业人员给出对策型答案。出具对策型法律意见书的人员不仅必须是法律专家，还得非常了解企业所提问题的表象和实质、了解行业动态和发展规律，还得熟悉国家相关政策，其措施和建议才能具有前瞻性和大局观。