合同法学第4版：承揽合同风险负担

风险负担是指非因当事人的原因而使标的物意外灭失或毁损，造成损失的承担问题。承揽合同涉及的标的物主要是工作成果和原材料，承揽合同中的风险负担主要指工作成果或原材料的毁损、灭失造成损失应由谁承担。具体说来，包括工作成果的风险负担和原材料的风险负担。

对于风险负担的承担，理论上和立法上向来有两种不同的主张：①所有权说。该说认为，标的物的风险应与所有权一致，谁享有对标的物的所有权，谁就承担该标的物的风险负担。所有权说是基于风险与利益一致原则，体现公平。②交付说。该说认为，标的物的风险负担应与标的物的交付相一致，交付前由交付人承担，交付后由受领人承担。交付说是根据占有原则，体现简便。我国民法通则虽没有对风险负担作出规定，但实践中长期适用的是所有权说。对于承揽合同中的风险负担，我国合同法中也没有直接的规定。根据其对买卖合同中风险负担的规定可知，我国合同法中风险负担的确定是以标的物交付为主要标准的。具体到承揽合同中，我们认为，风险负担的确定应区分工作成果和原材料而不同。

1.承揽合同工作成果的风险负担。根据我国合同法的规定，承揽合同工作成果的风险负担，应以交付为标准确定。在交付前由承揽人承担，在交付后由定作人承担。因此，确定工作成果的风险负担，事实上就是确定工作成果是否交付。定作人自提货物的，以承揽人通知定作人的提货日期为交付日期，但应考虑定作人必要的在途时间；提货地点为承揽人完成工作的地方，或者双方约定的其他地方；承揽人送货上门的，定作人实际接收的日期为交付日期，交付地点为定作人所在地，或者当事人双方约定的其他地方；承揽人代办托运的，以承运人签发单证上记载的日期为交付日期，运输部门接收货物的地点为交付地点。

定作人受领迟延，实际上是一种违约行为，风险应由定作人承担。(www.xing528.com)

根据这一原则来确定工作成果的风险负担，避免了确定工作成果所有权时的繁琐，更为简便易行。因为虽然《民法通则》规定的所有权移转时间也是以交付为准，但在承揽合同中，工作成果交付之前，原材料由定作人全部提供的，工作成果的所有权由定作人享有。而这时定作人又无法控制工作成果，风险让他承担显然是不合理的。

2.原材料的风险负担。承揽工作所需的原材料若系承揽人提供的，在其转化为工作成果之前，与定作人无关，原材料毁损、灭失的风险当然由承揽人自己承担无疑。

对于定作人提供的原材料在承揽人占有期间毁损、灭失的风险负担，我国合同法虽然没有规定，但从交付主义的精神出发，理应以交付为标准确定。即在交付给承揽人之前，由定作人承担，在交付给承揽人之后，由承揽人承担。原因在于：①我国合同法关于买卖合同标的物风险负担的确定是采交付主义的，如果承揽合同中原材料的风险负担采传统的所有权主义，就会出现同一部法律中有不同标准的混乱局面。②对于定作人来说，虽然这时原材料的所有权仍属于他，但他实际上已丧失了对原材料的控制权，无法采取相应的措施来预防风险的出现，仍要他来承担原材料的风险，对他来说是不公平的。同时，虽然承揽人对由定作人提供的原材料不享有所有权，但通过原材料转化为工作物的方式可以取得报酬，实质上也是从定作人提供的原材料上获得一定的利益，根据风险与利益相一致原则，由其承担对定作人提供的原材料的风险负担并不丧失公平性。