违反服务期约定的法律后果及风险防控

（一） 支付违约金

《劳动合同法》第二十五条规定：“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”也就是说，《劳动合同法》 允许用人单位与劳动者在培训及服务期协议中依法约定违约金。但是违约金不得任意约定，法律明确规定了违约金数额的上限：

1.服务期尚未开始的，违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用；

2.服务期已经开始的，违约金的数额不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

根据上述规定，用人单位在确定违约金数额时，可以直接按培训费用总额来约定，如果员工发生实际违约的，再根据违约时间和服务期已履行的时间长短来确定员工应承担的违约金数额。

根据《劳动合同法》规定，劳动者违反服务期约定的，应按照约定向用人单位支付违约金，主要包括下列几种情形：

1.劳动者因个人原因单方提出解除劳动合同的；

2.经劳动者提出双方协商一致解除劳动合同；

3.用人单位因劳动者有下列情形之一而依法解除劳动合同的：

（1）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；

（2）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损失的；

（3）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

（4）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的；

（5）劳动者被依法追究刑事责任的。

同时，劳动者在服务期内解除劳动合同也有几种无需支付违约金的例外情形：

1.根据《劳动合同法实施条例》 的规定，用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照《劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同的，即由于用人单位存在违法行为导致解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。具体情形包括：

（1）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

（2）未及时足额支付劳动报酬的；

（3）未依法为劳动者缴纳社会保险法的；

（4）规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

（5）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的；

（6）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

2.试用期内劳动者解除劳动合同的，无需支付违约金。

（二） 承担损失赔偿责任(www.xing528.com)

实践中有很多用人单位与劳动者未签订培训协议或者服务期协议，或者虽然签订了协议，但未对违约金作出明确约定，劳动者违反服务期约定，导致用人单位无所适从。根据劳动部办公厅《关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示的复函》的规定，用人单位出资对职工进行各类技术培训，职工提出与单位解除劳动关系的，如果试用期满，在合同期内，则用人单位可以要求劳动者支付该项培训费用，具体支付方法是：约定服务期的，按服务期等分出资金额，以职工已履行的服务期限递减支付；没有约定服务期的，按劳动合同期等分出资金额，以职工已履行的合同期限递减支付；没有约定合同期的，按5年服务期等分出资金额，以职工已履行的服务期限递减支付。

●案例

用人单位要求支付违约金是否适用仲裁时效

云劳人仲案字[2019] ×××号、×××号

申请人（被反申请人）：刘某某

被申请人（反申请人）：云南某某集团有限责任公司

委托代理人：叶攀，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。

委托代理人：李燕梅，云南八谦律师事务所实习律师，特别授权代理。

云南省劳动人事争议仲裁院认为，被反申请人提出支付违约金的仲裁请求已经超过仲裁时效的抗辩，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，本院查明反申请人与被反申请人于2017年9月30日已经解除劳动合同关系，反申请人于2019年7月25日提起仲裁反申请，已经超过仲裁时效。

★法律依据

《中华人民共和国劳动合同法》

第二十五条　除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》

第二十六条　用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照劳动合同法第三十八条的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。

有下列情形之一，用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的，劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金：

（一）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；

（二）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

（三）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

（四）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；

（五）劳动者被依法追究刑事责任的。

《关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示的复函》

对试用期内不符合录用条件的劳动者，企业可以解除劳动合同；若超过试用期，则企业不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。