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夫妻人身关系法律适用—国际私法第2版

时间:2023-08-14 理论教育 版权反馈
【摘要】:夫妻关系包括夫妻人身关系和财产关系两种。夫妻是否有计划生育的义务,也应属于夫妻人身关系方面的问题,因此若夫妻人身关系准据法对夫妻不施加计划生育的义务,则该对夫妻无义务进行计划生育。关于夫妻人身关系的法律适用,由于夫妻人身关系问题主要涉及夫妻在家庭中的身份、地位和夫妻之间人身方面的权利义务,与当事人属人法具有非常密切的联系,因此实践中多数国家对夫妻人身关系适用夫妻双方共同属人法。

夫妻人身关系法律适用—国际私法第2版

有效婚姻在夫妻之间创设权利义务,使男女当事人之间的关系由恋爱关系发展成为夫妻关系。夫妻关系包括夫妻人身关系和财产关系两种。夫妻之间的姓氏权,同居义务、忠贞及扶助的义务,住所决定权,从事职业和社会活动的权利,夫妻之间的代理权 (夫妻一方进行的法律行为,在何种情况下对另一方产生法律后果),夫妻一方对致另一方伤害的侵权行为人的损害赔偿请求权等,属于夫妻人身法律关系的范畴,因此均应适用夫妻人身关系的准据法调整。夫妻是否有计划生育的义务,也应属于夫妻人身关系方面的问题,因此若夫妻人身关系准据法对夫妻不施加计划生育的义务,则该对夫妻无义务进行计划生育。关于夫妻人身关系的法律适用,由于夫妻人身关系问题主要涉及夫妻在家庭中的身份、地位和夫妻之间人身方面的权利义务,与当事人属人法具有非常密切的联系,因此实践中多数国家对夫妻人身关系适用夫妻双方共同属人法。德国、日本等国将属人法理解为本国法,英国、美国等普通法国家将属人法理解为住所地法。瑞士属于欧洲大陆法系国家,但在夫妻人身关系法律适用领域将属人法理解为住所地法,是个比较特殊的例子。1987年《瑞士国际私法法典》第48条规定:“婚姻人身方面的权利义务适用夫妻双方住所地国法律。”

夫妻双方无共同属人法时,各国立法不尽相同。德国《民法施行法》第14条规定:“婚姻的一般效力,适用 (1)夫妻共同本国法或婚姻关系存续期间最后共同本国法,如果一方尚具有该国国籍;否则 (2)夫妻共同惯常居所地法或者婚姻关系存续期间最后共同惯常居所地法,只要夫妻一方尚在该地惯常居住。前述两规则均无法适用时,适用 (3)以其他方式与夫妻具有最密切联系的国家的法律。”

1987年《瑞士国际私法法典》第48条规定,婚姻人身方面的权利义务适用夫妻双方住所地国法律;夫妻住所地不在同一国家时,婚姻人身方面的权利义务适用与案件有最密切联系的住所地国家的法律。但如果原籍地的瑞士法院或行政机关依第47条规定对案件有管辖权,适用瑞士法律。[9]

《奥地利国际私法法典》第18条规定,婚姻的人身效力适用夫妻共同属人法或最后共同属人法,只要一方尚保有该属人法;否则适用夫妻共同惯常居所地国法或最后惯常居所地国法,只要一方尚在该国惯常居住。如果婚姻在前款规定的法律效力范围内未成立,但在奥地利法效力范围内已成立,则该婚姻人身效力适用奥地利法。若夫妻与第三国有更强的联系,且婚姻依该第三国法律也为有效,则适用该第三国法律。

韩国2001年国际私法》第37条规定,婚姻一般效力依顺序适用下列法律[10]:

(1)夫妻共同本国法;

(2)夫妻共同惯常居所地法;(www.xing528.com)

(3)与夫妻有最密切联系的地方的法律。

综上所述,可以看出,夫妻人身关系一般适用当事人共同属人法;夫妻不具有共同属人法时,多数国家立法是根据最密切联系原则确定夫妻人身关系的准据法。

我国《法律适用法》第23条规定:“夫妻人身关系,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。”

《法律适用法》第2条第2款规定:“本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的,适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。”

依据上述条款规定,我国夫妻人身关系冲突规则是一个比较复杂的阶梯状连结体系,夫妻共同经常居所地法律居于该体系的最顶端,这一立法设计是我国立法者在属人法领域采取经常居所地原则的典型体现;夫妻没有共同经常居所地时,适用夫妻共同国籍国法律;前述两个阶梯都不具备时,由法院依据最密切联系原则确定与夫妻联系最为密切的法律作为夫妻人身关系的准据法。由于婚姻是一种持续的法律关系,在婚姻关系存续期间,夫妻的国籍和经常居所都有可能发生变更并进而引起夫妻人身关系准据法的变更。本书认为,在夫妻人身关系准据法发生变更的情况下,变更之前发生的事实和行为,应当受原来的准据法支配;变更之后发生的事实和行为,适用新的准据法。[11]

婚姻住所的进入、使用以及相关家用器具的使用权限问题,在婚姻关系存续期间,一般情况下也属于夫妻人身关系问题,应适用《法律适用法》第23条规定的准据法;在离婚之后,该问题可能属于夫妻之间的扶养问题,应当适用抚养的准据法。司法实践中当事人争诉的具体问题是属于夫妻人身关系还是夫妻财产关系问题也或夫妻之间的抚养问题,属于识别问题,应按照《法律适用法》第8条的规定解决。

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