工程建设项目分包法律规定

建设工程项目在完成承包以后，承包单位可以在一定范围内进行工程项目对外分包。分包是指总承包单位将其所承包的工程中的部分工程发包给其他承包单位完成的活动。

1.分包商不可以超越其资质许可范围去承揽分包工程

《建筑法》第二十九条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位。”《建筑业企业资质管理规定》第五条规定了不同资质建筑业企业的承揽工程的范围。

（1）施工总承包企业 获得施工总承包资质的企业，可以对工程实行施工总承包或者对主体工程实行施工承包。承担施工总承包的企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将非主体工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资质的其他建筑业企业。

（2）专业承包企业 获得专业承包资质的企业，可以承接施工总承包企业分包的专业工程或者建设单位按照规定发包的专业工程。专业承包企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将劳务作业分包给具有相应劳务分包资质的劳务分包企业。

（3）劳务分包企业 获得劳务分包资质企业，可以承接施工总承包企业或者专业承包企业分包的劳务作业。

上述仅为施工单位，但《建筑法》的承包单位不局限于施工单位，勘察、设计单位也要在资质许可的范围内承揽工程。

2.对分包单位的认可

《建筑法》第二十九条进一步规定：“除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。”这条规定实际上赋予了建设单位对分包商的否决权，即没有经过建设单位认可的分包商是违法的分包商。尽管《建筑法》将认可的范围局限于“总承包合同中约定的分包单位”以外的分包商，但是，由于总承包合同中的分包单位已经在合同中得到了建设单位的认可，所以，实质上需要建设单位认可的分包单位的范围包含了所有的分包单位。

认可分包单位与指定分包单位是不同的。认可是在总承包单位已经作出选择的基础上进行确认，而指定则是首先由建设单位作出选择。在国际工程市场中，可以存在指定分包商，如《FIDIC施工合同条件》中就有指定分包商。但是，直接指定分包商在国内是违法的。《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第七条明确规定：“建设单位不得直接指定分包工程承包人。”《工程建设项目施工招标投标办法》第六十六条也规定：“招标人不得直接指定分包人。”

3.禁止违法分包(www.xing528.com)

《建筑法》禁止违法实施分包。《建设工程质量管理条例》将违法分包的情形界定为：

1）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的。

2）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的。

3）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的。

4）分包单位将其承包的建设工程再分包的。

4.总承包单位与分包单位的连带责任

《建筑法》第二十九条第二款规定：“建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。”

连带责任既可以依合同约定产生，也可以依法律规定产生。建设单位虽然和分包单位之间没有合同关系，但是当分包工程发生质量、安全、进度等方面问题给建设单位造成损失时，建设单位既可以根据总承包合同向总承包单位追究违约责任，也可以根据法律规定直接要求分包单位承担损害赔偿责任，分包单位不得拒绝。总承包单位和分包单位之间的责任划分，应当根据双方的合同约定或者各自过错大小确定；其中一方向建设单位承担的责任超过其应承担份额的，有权向另一方追偿。

[1]现为国家发展和改革委员会。