为了更充分地寻找证明案件事实的证据,需要根据案件现有的、已知的关键事实去寻找潜在的证据,这就需要律师不仅仅关注当前发生了什么,而且还应当关注或思考该事件之前或之后发生了什么,因为事物之间总是存在一定的因果关系。通过关注之前或之后的事件,可以帮助律师发现许多潜在的证据,比如证人、文书等。当然,一般来说,有关之前或之后发生的事件的证据材料,属于间接证据。关于事件之前或之后的间接证据的发现,一般是从案件发生的结论入手,运用经验法则,去推知之前或之后会发生什么,这些之前或之后的事件会有哪些证据支持。为此可以通过回答以下问题找到答案:如果该结论是真实的,与之相联系的哪些事件还有可能是真实的?比如,当一个建筑承包商同意做一项建筑工程时,他可能会雇佣不同工种的建筑工人。再比如,当一个人决定买一辆轿车时,在买车之前,他可能会和汽车经销商进行口头的磋商等。通过分析事件之前或之后可能会发生什么,既有助于寻找潜在的肯定性证据,也有助于寻找潜在的解释性证据和反驳性证据。在寻找潜在的反驳性证据时,需要从肯定性证据的相反方面去思考,即思考以下问题:如果对方的证据是真实的,还有没有可能存在其他的事实?总之,举证一方需要寻找证明事实存在的证据,而反证一方则需要寻找证明该事实不存在的证据。[153]为了便于寻找潜在的证据,我们可以通过列举提纲的方式进行,还以上面所述的“菲利普斯公司诉兰德威尔公司”买地一案为例,分析潜在证据的提纲列举方法,首先来看一下基本事实:
原告菲利普斯公司提出下列事实:当兰德威尔公司将地卖给菲利普斯公司时,兰德威尔公司意识到土地存在滑坡问题。
针对该事实,可以提出以下事实假设1:在地块70号和71号上之前就存在土地滑坡问题。
为此可以提出和收集以下潜在的证据:该地块早期的照片;兰德威尔公司的雇员所作的报告;土地工程师所作的报告;附近地块上存在土地滑坡问题;对地块70号和71号的修复。(www.xing528.com)
事实假设2:之前的预期购买商已经发现土地存在滑坡问题,并且通知了兰德威尔公司。
针对该事实假设,可以提出和收集以下潜在证据:在兰德威尔公司记录本上记载的早期预期购买商的名字和住址;当地的土地工程公司本来准备去进行该地块上的土壤检测;早期的预期购买商为什么不购买该地块的声明或信件。
原、被告的潜在证据提纲,如下图所示:
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