非国际性武装冲突中的战争罪审判研究

在前南斯拉夫国际刑事法庭（International Criminal Tribunal for the Former Yugoslavia，或ICTFY，以下简称前南法庭）组建期间，非国际性武装冲突中的战争罪行问题再度引起国际社会的普遍关注。因为前南斯拉夫境内发生的武装冲突主要是在克罗地亚和波斯尼亚-黑塞哥维那之间，在这些冲突中很难判别哪些是国内武装冲突，哪些是国际武装冲突。如果属于国际性冲突，则“严重破坏”各项《日内瓦公约》，包括《第一附加议定书》以及违反战争法和惯例均能适用。尽管适用于国际武装冲突的条约和习惯法久经确立，但适用于国内武装冲突的条约仅载于各项《日内瓦公约》共同第3条、1977年《第二附加议定书》和1954年《关于武装冲突中保护文化财产的海牙公约》第19条，这些法律文件没有使用“严重破坏”或“战争罪”等概念。此外，适用于国内武装冲突的习惯法内容尚有争议。因此，一般而言，除非国内武装冲突的当事方另有协议，国内武装冲突中唯一属于国际管辖范围的罪行是危害人类罪和灭绝种族罪。^[9]如前已述，这些罪行不论冲突的类别均能适用。由于以条约为基础可适用于国内武装冲突的法律出现得较晚，所以适用于国际武装冲突和国内武装冲突的习惯国际法必须加以区分。《日内瓦公约》共同第3条可视为一项习惯国际法，但其他法律文件大多不能视为这种法律，在可适用于国内武装冲突的习惯国际法中几乎没有包含战争罪的定义。《前南斯拉夫国际刑事法庭规约》（以下简称《前南法庭规约》）在规定危害人类罪时冠以“无论在国际性或国内性武装冲突中”的定语，这种规定表明危害人类罪可以适用于非国际性武装冲突，但没有指明战争罪可否适用这种情况。

事实上，非国际性武装冲突中的战争罪行完全可以适用《日内瓦公约》共同第3条的规定。^[10]在起草《前南法庭规约》过程中，法庭规约草案中的危害人类罪规定已经认同《日内瓦公约》共同第3条的内容，因为这种禁止性规定在任何武装冲突中都不能违反，故而没有必要考虑冲突的实际性质。有些观点认为，罪刑法定原则的适用要求国际法庭运用国际法规则，“这些规则是不产生疑义”的习惯国际法部分，所以遵守特殊公约不仅是对一些国家的要求，而且是对所有国家的要求。在武装冲突中适用的公约法律文书无疑已成为习惯国际法的部分。因此，在这些文书中，既不包括参照1949年日内瓦公约附加议定书（《第二附加议定书》是保护非国际武装冲突的受害者的）的内容，也不包括日内瓦公约共同第3条的规定。^[11](www.xing528.com)

继前南法庭之后建立的卢旺达国际刑事法庭（International Criminal Tribunal for the Rwanda，或ICTR，以下简称卢旺达法庭），由于顾及卢旺达境内冲突具有非国际武装冲突的性质，故卢旺达法庭规约的起草者决定，在该规约中明确法庭管辖的罪行包括违反《日内瓦公约》共同第3条和1977年6月8日《第二附加议定书》的国内武装冲突。^[12]卢旺达特设法庭成立以后，战争罪构成的前提条件出现了新的内容。因此，有关战争罪法规是否可以适用于非国际性武装冲突的问题引起国际社会的普遍关注。从《前南法庭规约》和《卢旺达法庭规约》的内容上分析，两个规约涉及的战争罪行具有明显的针对性，两个特设法庭分别就各自管辖武装冲突的性质，结合战争法、战争习惯法以及违反《日内瓦公约》等有关法律文件，设定了各自管辖的战争罪行，尤其在适用习惯国际法方面极具特色。