专利特别许可规定及实务解析

专利的推广应用，又称国家计划许可，根据专利法第四十九条　国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。

值得一提的是，专利的推广应用只针对发明，不可针对实用新型和外观设计，这是一个考点。

强制许可，顾名思义，非出于专利权人的自愿。国家政府为了平衡专利权人和公众的利益。法律上制定了一系列的法定不侵权的行为和不视为侵权的行为，其中法定不侵权行为包括：国家计划许可、强制许可、临时保护期内的实施行为、发明申请公开前、实用新型和外观设计授权公告前的实施行为。“不视为侵权的行为”详见本书第六章第一节。

国家为推进专利运营，建设了专利开放许可市场和专利交易市场。特别需要指出的是，这次专利法第四次修订，增加了专利法第四十八条、第五十至五十二条，提出有关部门应采取措施，加强专利公共服务，促进专利实施和运用。

本节详细讲解推广应用和强制许可的有关知识点，它们在实际工作中很少碰到，但在考试中却是个占据一定份额的考点。专利法中关于强制许可的条款是专利法第五十三至六十三条，这些条款直接读法条是不太容易读懂的。我们先看一下“强制/计划许可对比表”（见表5-3）：

表5-3　强制/计划许可对比表

（续表）

这里有一些小总结，有些程序是发明（申请）专利独有的，比如临时保护、实质审查、推广应用。有些限制是实用新型（申请）专利独有的，比如发明创造客体的限定。然后我们多看几道例题，这些真题有助于读者理解强制许可，每题后会点评一下，确定你的理解是正确的而不是蒙对的。

（一）强制许可理解题例

题例1：2008年专利代理人考试真题

16．下列有关强制许可的哪些说法是正确的？

A．为预防或者控制传染病在我国的出现、流行，国务院卫生行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可

B．强制许可请求涉及一个专利权人的多项专利的，应当针对不同的专利分别提交请求书

C．强制许可的理由消除并不再发生时，国家知识产权局应当根据专利权人的请求，经审查后作出终止实施强制许可的决定

D．专利权人对给予强制许可的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉

答案：CD，按法规，没什么好解释。

题例2：2011年专利代理人考试真题

28．下列关于强制许可的说法中哪些是正确的？

A．任何强制许可的实施只能为了供应国内市场，不能出口

B．取得实施强制许可的单位或者个人享有独占的实施权，但无权允许他人实施

C．专利权人对国家知识产权局关于实施强制许可的决定不服的，可以申请行政复议

D．强制许可的理由消除并不再发生时，国家知识产权局可以自行作出终止实施强制许可的决定

答案：C，本题答案和上题的答案D不同，其实是专利权人面对国知局（政府行政机构）的强制许可的决定不服时，有2种救援方式，原则上对于政府行政机构的行政行为不服的，都有这2种救援途径。

题例3：2010年专利代理人考试真题

39．下列有关强制许可的说法中哪些是正确的？

A．所有强制许可的实施都应当为了供应国内市场

B．取得实施强制许可的单位或者个人无权允许他人实施

C．取得实施强制许可的单位或者个人与专利权人之间就使用费不能达成协议的，可以请求管理专利工作的部门裁决

D．强制许可的理由消除并不再发生时，专利权人可以请求国务院专利行政部门作出终止实施强制许可的决定

答案：BD，强制许可是一种违背专利权人主观意愿的许可，这种权利的谨慎使用和限制使用也是最大限度地保护专利权人的利益。

题例4：2006年专利代理人考试真题(www.xing528.com)

75．某种由动物引发的疾病在我国迅速蔓延。外国甲公司在我国拥有预防、治疗该疾病的药物专利。位于华南的乙制药公司在具备生产该种药物的条件下，多次以合理条件请求甲公司给予实施许可，甲公司都予以拒绝。基于以上事实，下列哪些说法是正确的？

A．如甲公司的专利权被授予已超过三年，则乙公司可以请求国务院专利行政部门给予实施该项专利的强制许可

B．国务院专利行政部门可以国家出现紧急状态或者非常情况为由，给予实施该项专利的强制许可

C．乙公司有权以国家出现紧急状态或者非常情况为由，直接实施该项专利

D．国务院卫生行政部门可以为了公共健康的目的，决定在疾病蔓延地区免费推广应用该项专利

答案：AD，是强制许可实施的前提条件。从前面的图表中可以得知强制许可（包括推广应用）共分为5种情形（或者称5种目的）。

（二）交叉强制许可理解题例

题例5：2007年专利代理人考试真题

66．李某在严某专利基础上开发出了一项具有显著经济意义并有着重大技术进步的技术方案，就该技术方案李某申请了专利并获得授权，但李某实施其专利有赖于严某专利的实施。根据上述情况，以下哪些说法是正确的？

A．在没有与严某进行任何协商的情况下，李某可直接向国家知识产权局申请实施严某专利的强制许可

B．由于李某的技术方案具有显著经济意义并有着重大技术进步，因此他可以不经严某的许可而自行实施其专利

C．如果李某与严某就强制许可使用费不能达成协议，则李某可直接向人民法院提起诉讼

D．如果李某获得了实施严某专利的强制许可，则国家知识产权局根据严某的请求也可以给予其实施李某专利的强制许可

答案：D，特别注意交叉强制许可，必须由从属专利权人先发起请求。

题例6：2006年专利代理人考试真题

78．王某的发明专利申请于2002年10月18日被公告授予专利权。李某在对王某的发明进行研究后，作出了一个具有更好效果的新发明，但该发明的实施依赖于王某发明的实施。李某对其发明也提出了专利申请，该申请于2005年7月20日被公告授予专利权。下列说法中哪些是正确的？

A．胡某欲实施李某的专利，既要得到李某的许可也要得到王某的许可

B．李某可以不经王某的许可，自行实施其专利

C．如果李某获得了实施王某专利的强制许可，则王某可以自行实施李某的专利

D．李某可以通过与王某签订交叉许可合同来实施其专利

答案：AD，答案A显而易见吧？没有专利权的第三方欲实施从属专利的话，取得从属专利权的许可是必需的，但也必须取得基础专利权人的许可。

（三）强制许可使用费的理解题例

题例7：2011年专利代理人考试真题

69．下列关于强制许可使用费的说法中哪些是正确的？

A．强制许可使用费数额可以由双方协商确定

B．因强制许可使用费数额产生的纠纷可以直接向人民法院起诉

C．因强制许可使用费数额产生的纠纷可以请求管理专利工作的部门裁决

D．当事人对关于强制许可使用费的裁决不服的，可以向人民法院起诉

答案：AD，特别提醒注意，强制许可使用费的纠纷，区别于之前的题例2所列的一般处理方式。

本节涉及的内容，在现实环境中极少遇见，但它们是考试中的常客，也在考试中的占有一定的比例。关键是要记忆清楚，相信在总结给大家的对照表下，考生们更容易记忆。