娱乐法导论：实用主义与产业逻辑的完美结合

娱乐法是实用主义的法律系统，但这绝不意味着娱乐法不讲逻辑、不成体系。对霍姆斯的“法律的生命在于经验不在于逻辑”^[40]那句名言的正确理解是，以英美法对代表的实用主义法律传统更重视体现法律灵活性精神的经验和实践，但并不代表其不讲逻辑。没有逻辑的串联，任何法律系统都无法正常运转。作为典型产业法的娱乐法，就是按照产业的逻辑和产业的规律来安排其娱乐法体系的。

传统娱乐基于传播媒介的不同，区分为电影、电视、戏剧、音乐、体育和出版等具体领域，它们又可以被概括为负责创造娱乐材料的制作产业、负责对接零售商的发行产业和负责为娱乐消费者服务的销售产业三大版块。^[41]以娱乐业和娱乐法最为发达的美国的经验来看，娱乐业就依据产业的逻辑区分成了电影产业、广播电视产业、戏剧产业、音乐产业、游戏产业等具体领域，并进而造就了电影法、电视法、戏剧法、音乐法和游戏法等内容的娱乐产业之法。美国的娱乐法的涵盖范围也并非十分确定，它也会因为不同州和不同城市的娱乐产业之差异而包含不同内容。正因为如此，我们才会看到美国的娱乐法有时也会包含休闲法、时尚法、体育法，甚至网络法的内容。这一点符合娱乐法的开放性和实用性特征，娱乐法随着产业的发展不断扩展、日益宽泛，也更加包罗万象。

从当下中国的情况来看，娱乐法包括电影法、广播电视法、音乐法、文艺演出法、网络视听法、电子游戏法、体育法七部分内容，每部分内容也大致按照该具体领域的产业逻辑和产业规律来安排其体系，即基本都涉及主体、流程、合同、著作权保护、行政管理等内容，这便是各具体领域的法律得以展开的内在逻辑线索，我们以电影法为例进行说明。作为文化产业第一法的《电影产业促进法》于2017年实施，这是我国电影法以及娱乐法领域的重要里程碑。该法是电影法领域的基本法，是我国电影法律体系的基石，实现了中国电影法治三个维度的重大突破：一是从电影事业到电影产业；二是从事业管理到产业促进；三是从电影条例到电影法律。^[42]《电影产业促进法》对于我国电影法律体系的重要影响和启示是，电影法应当按照务实的产业的规律、产业的逻辑来安排其内容体系。因此，一个理想的电影法内容体系应该依次包括电影从业主体及其权利保护规则、电影筹备法律规则、电影制作法律规则、电影发行法律规则、电影放映法律规则、电影融资与产业支持法律规则、电影节法律规则、电影进出口法律规则、电影技术法律规则、电影审查法律规则等。^[43](www.xing528.com)

娱乐法的上述七部分内容可以被俗称为“6+1”模式。^[44]之所以要“+1”是因为体育法不属于传统的娱乐法范畴，最多是与娱乐法并行的一类法律。但我们主张纳入体育法，是从体育法的娱乐性而非竞技性入手的。当体育活动重在其观赏性和娱乐大众的价值之时，体育法已然成为娱乐法的一部分。这也是为什么媒体在对美国法学院进行专业排名时，基本都将娱乐法和体育法放在一起进行打分和评比。有些法学院和法学者则干脆把娱乐法和体育法放在一起，称之为“体育和娱乐法”（Sports and Entertainment Law）或“娱乐、体育和休闲法”（Entertainment，Sports，& Leisure Law）。^[45]其实，体育从起源上来看，本身就是娱乐活动之一。^[46]而随着现代职业体育和商业体育的发展，体育的娱乐性更是日益凸显，体育法与娱乐法的边界日益模糊，融合度越来越高。即使是作为体育中主要形态的竞技体育，也具有带给观众以满足和享受的很强的娱乐功能。举例来说，每年的圣诞节也是美职篮（NBA）球迷的重大节日。每一年的美国时间圣诞节当天，美职篮都只安排几场重头比赛，俗称圣诞大战。2017年～2018年赛季的圣诞大战就包括了骑士对勇士、火箭对雷霆等精彩的重量级比赛。20世纪40年代之后，美职篮就展现了超前的经营之道，开创了在圣诞夜推出重量级比赛的传统。电视转播盛行后，在圣诞节收看精彩的美职篮直播更是成了很多人的一种时尚和传统。美职篮圣诞大战的精彩在于吸引眼球，通过不断制造的“江湖恩怨”，为当红球星和当红球队提供广阔的展示舞台，^[47]为球迷和观众奉献过节的大礼。这样的体育实际上已经与娱乐密不可分，其主要功能已经在于娱乐大众，而不在于拿多少奖杯和奖牌。再比如每年1月的最后一个星期日或2月的第一个星期日举行的美国超级碗（Super Bowl Sunday）比赛，号称“美国的春晚”，对于观众来说，这完全是一场大联欢，是典型的娱乐活动。当然，我们也应该看到，体育活动是否属于娱乐的范畴也要取决于其类型，观赏性体育活动比如观看球赛，属于一种娱乐，受娱乐法的调整，可像美国那样称作“体育娱乐法”；而参与性体育活动因为包含有积极参与而非仅仅是休闲（active participation beyond mere leisure），从而不属于娱乐的范畴，主要受体育法的调整。^[48]另外，从内容上来看，体育娱乐法中的明星、经纪人、转会、代言、人格权保护，与娱乐法也有高度一致性，将其纳入娱乐法的范畴，也是没有问题的。

总之，是娱乐产业发展和社会需求而非理性逻辑，催生了作为学科和部门法的娱乐法。就像一百多年前的民法、商法、宪法、行政法、诉讼法等法律学科和法律部门一样，作为一个全新概念的娱乐法要得到社会普遍的承认还需要一个过程，但其生长和发育毕竟已经开始：娱乐法于2008年进入中国政法大学中美法学院课程体系和培养方案；2016年9月10日，全国第一家娱乐法学会——北京市影视娱乐法学会正式成立；2018年春季开始，笔者在中国政法大学正式开设了名为“娱乐法”的硕士研究生选修课程，面向全校研究生，受到了广泛的欢迎；2019年开始，娱乐法成为中国政法大学法律硕士学院的独立专业方向，每年招收20名娱乐法方向法律硕士研究生；同样在2019年，娱乐法成为北京大学法学院知识产权法专业的博士招生方向；2020年7月，全国第一家高校文娱法治研究中心——中国政法大学文化娱乐法治研究中心正式获批成立；2020年8月，北京市影视娱乐法学会经主管部门批准更名为北京市文化娱乐法学会。有了以上一点一滴的累积，我们有理由相信中国娱乐法有着美好的前景，我们也充满期待。