股权众筹在中国的法律性质与审批规定

〔韩〕金大薰

摘　要：在中国证券法律语境下，根据证券发行制度设计的目的，宜将股权众筹法律定性于证券公开发行行为。但在现行证券公开发行核准制（包括未来实行注册制）下，股权众筹面临着许多法律障碍和制度供给不足，需要通过修订证券法律使股权众筹合法化，并根据股权众筹的实质进行适应性变革，赋予股权众筹公开发行的豁免核准或注册，并从控制股权众筹发行人范围及融资规模、限制投资者投资额度、适当减轻发行人信息披露义务和强化众筹平台的营业行为（负面清单）规制等来建构符合中国国情的股权众筹法律制度。

关键词：中国证券法；股权众筹；公开发行；发行豁免

作者简介：金大薰（1975—），北京大学法学院博士研究生；主要研究方向：韩国法律制度。

私法

PRIVATE LAW REVIEW

目次

一、股权众筹的应然法律性质 356

（一）基于证券发行理论的探讨 356

（二）基于各国立法例的探讨 358

二、发行核准制下股权众筹面临的法律障碍及适应性变革 360

（一）中国式股权众筹发展的现状 360

（二）众筹面临的法律障碍和制度供给不足 361(https://www.xing528.com)

（三）股权众筹的合法化路径及适应性变革 362

三、股权众筹发行豁免制度的法理 364

（一）发行豁免制度概述 364

（二）股权众筹发行豁免的法理基础 366

（三）美国JOBS法案中关于众筹发行豁免的规定 368

四、中国股权众筹发行豁免制度的框架建议 369

（一）严格控制股权众筹发行人范围及融资规模 369

（二）确立投资最高额度 370

（三）适当减轻发行人信息披露义务 371

（四）建立众筹平台准入要求，实行负面清单式管理 371

在中国，根据证券发行方式的不同，股权众筹可分为“公募股权众筹”和“私募股权众筹”^[1]两类。而受现有证券发行审核制度的限制，该分类不仅曲解了股权众筹的法律性质，更无法解决“互联网公开性”与“非公开股权众筹”的矛盾关系，^[2]必将有碍股权众筹在中国的健康发展。因此，建立股权众筹豁免制度的前提是清晰界定股权众筹的法律性质。本文拟以证券发行理论对股权众筹性质界定的影响，从比较法的角度，探讨各国立法对股权众筹性质的界定，最后结合中国现行法律规范以及监管部门的态度，对股权众筹的法律性质及发行审批豁免问题作出研究。