《民间法与习惯法的关系图解》

与国家法和民间法这一对相对概念一样，制定法与习惯法亦为一对相对概念。“习惯法是独立于国家制定法之外，依据某种社会权威或社会组织，具有一定的强制性的行为规范的总和。”^[13]制定法亦即国家制定法，而习惯法主要是基于民间礼俗而形成的具有强制性的规范，具言之，习惯法的要件为：“（1）有内部因素，即人人确信以为法之心；（2）有外部因素，即于一定期间内，就同一事项反复为同一之行为；（3）系法令所未规定之事项；（4）无悖于公共之秩序与利益；（5）具有以社会权力为主（诸如宗族、行会等）的强制力保障。”^[14]除此之外，国家政权层面亦有相应的习惯法则。因而习惯法的概念包括民间与国家两个层次，既包括传统的民间法的范围，又包括为国家所承认的民间社会规范，也包括国家政权层面的习惯规范，^[15]所涵盖的范围较民间法更为广阔，习惯法的概念更接近于规范意义上的“礼”的内涵，故而制定法与习惯法的关系可以视为规范意义上“礼法结合”的当代诉说。其所未尽的是“礼”的框架中的“礼义”。

国家法、民间法、习惯法、制定法间的关系为：

图3　国家法、民间法、习惯法、制定法间的关系(www.xing528.com)

习惯法的范围包括民间法、国家法中对民间法承认的部分，以及既不属于制定法又不属于民间法的国家政权层面的习惯性规范。

上文提到，规范二元论具有义理与规范两层结构。我们认为习惯法与规范意义上的“礼”的含义最为接近，义理层面的“礼”在今天很大程度上表现为善良风俗、精神追求、理念信仰等原则性因素。（如图4）