公司企业法学: 违法分配的法律效力

（一）公司违法分配的情形

公司违反法律规定向股东分配利润的情况包括三种情况：

第一，公司不应当为分配利润而分配利润。公司向股东分配利润需要许多条件，缺少任何一个条件，公司都不能分配利润。如果公司在本营业年度无盈余，或者虽有盈余，但在公司弥补亏损及提取法定公积金后已无剩余时，公司就不能向股东分配利润。《公司法》第一百六十六条规定，股东会、股东大会或者董事会违反规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。在这里，法律仅仅规定股东必须将违反规定分配的利润退还公司，没有规定如果股东不能退还的，公司以及其他人，如公司债权人的损失应当由谁负责，承担责任。另外，法律没有规定，当公司出现违法分配利润的情况时，谁有权主张股东退还已经分配的利润。由于股利分配经过了股东会、股东大会或者董事会讨论，公司不会来行使该权利，股东也不可能来行使该权利，而真正可能受损失的只有公司债权人。所以，如果公司违法分配利润，公司债权人才有请求股东退还已经分配利润的积极性。当然，退还的利润应当属于公司，而不是直接归属于债权人。但是，法律没有规定公司债权人享有这种代位请求权。

第二，公司应当分配利润，但不分配利润。《公司法》规定，公司在弥补亏损和提取法定公积金之后，应当分配利润。在有限责任公司中，股东会决议是否向股东分配利润。是否向股东分配利润事宜属于一般事项，股东会决议只需要股东表决权半数以上通过即可。一般来说，大股东不愿意分配利润，因为这样可能影响公司经营；小股东希望分配利润，因为他们不参与经营。这样，大股东可能利用自己的优势通过股东会决议，长期不分配利润。为了保护小股东的合法权益，该法第七十四条规定，如果有限责任公司连续五年盈利，又不向股东分配利润，那么，反对股东会的以上决议的股东可以要求公司以合理价格收购自己的股权。所以，如果公司应当分配利润而不分配利润，持反对意见的小股东就可能行使收购请求权，公司将直接为此承担收购的责任，大股东则间接承担责任。但是，法律对小股东行使收购请求权的条件要求太高，难以实施。

第三，公司应当分配利润，公司不依法分配。有限责任公司分配利润，一般应当按照股东出资比例进行，但如果全体股东一致同意，公司可以采取其他方式分配利润。股份有限公司分配利润，一般应当按照股东持有公司股份的比例进行，但公司还可以通过章程另外规定利润分配方式。如果公司利润分配方案合乎法律，但董事会不按照方案进行利润分配，侵害股东利益的，受损害的股东可以向人民法院提起诉讼，要求公司承担责任。

（二）公司违法分配利润的法律责任

对于公司违法分配利润，许多国家制定了相应的责任追究制度。责任追究制度主要包括责任人和追究人方面。

1.责任人

如果公司违法分配利润，明确责任人应当是首要问题。董事应当对董事会的决议承担责任。董事会处于公司利润分配的权力中心，所以，董事是各国公司法律规定的，承担违反分配利润的第一责任人。公司利润分配涉及公司、股东、职工、公司债权人和国家等多个方面，如果公司董事凭借其权力违法为股东谋福利，而损害其他主体利益，董事就应当对此行为承担责任。但反对违法分配公司分配决议的董事不应对此承担责任。所以，《公司法》第一百一十二条规定，董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。(www.xing528.com)

另外，接受违法分配的股东是公司违法分配利润的最终受益人。公司违法分配利润，股东取得这些利润就没有合法的理由，股东取得利润就是不当得利，应当返还给公司。《公司法》第一百六十六条规定，公司违法分配利润，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。如果股东参与公司违法分配利润决议，则股东还应当对公司的这一行为承担责任。

监事会是公司的监督机构，专门监督董事、公司高级管理人员的违法行为。如果公司高级管理人员和董事会制订的违法利润分配方案经过监事会检查通过，那么，监事也应当对公司违法分配利润的行为承担责任。

2.追究人

追究人，即有权追究责任人责任的人。没有追究人，责任人的责任就无法落实。一般认为，以下三种人是合适的追究人：

（1）公司。按照现代公司法理论，公司具有独立的法律人格，与其股东严格分开。所以，公司违法分配利润，首先损害的是公司的利益。股东对公司的资产拥有正当的股份利益请求权，债权人也对公司享有独立的请求权。公司应当维护自己的合法权益，以此维护股东、债权人以及其他相关利益主体的合法权益。所以，公司是合适的追究人。但是，公司必须通过其机构人员代表公司追究责任，而被追究的对象恰恰是公司机构的人员，这样就出现自己追究自己责任的问题。这样看来，真正代表公司追究违法分配利益责任人责任的情形一般不会出现。

（2）公司债权人。如果公司债权人认为公司的利益分配违反法律规定，侵害了自己的债权时，就可以自己的名义代位追究违法分配利益责任人的责任。但是，债权人必须证明公司分配利益行为违法且损害到自己的债权，否则，债权人不适合作为追究人。

（3）公司股东。公司违法分配利润对部分股东有利，而损害了其他股东的利益。如果公司没有按照同股同酬的原则对待每一个股东，有的股东利益可能受到损害。股东成为追究人，可以在一定程度上有效阻止公司违法分配的现象发生。