创业法学：解决创业法律风险

对于法律风险的识别与评估，使创业过程的风险全面显现出来，接下来就是寻求法律风险的解决之道。创业法律风险的解决，可以从以下三方面进行。

● 紧急避险的处置

法律风险发生后、创业者尚未作出决策之前，可以采取紧急避险的处置。

退避法律风险。创业实体基于风险偏好或掌控能力的考虑，以主动放弃的方式，避免因违反法律禁止性规定或交易条件中的严格责任条款而遭受严重不利的后果，从而避免法律风险后果的发生。例如，正在洽谈一项交易，创业者自身的资金实力、生产能力、技术水平等根本无法满足交易条件的要求，而违约责任又很重，在无法变通情况下，放弃交易是退避法律风险的最好选择。

分散法律风险。就是通过将法律风险分散给不同主体，或将法律风险分散到不同阶段，从而只承担部分法律风险或可控制的法律风险。无论通过时间分散法律风险还是通过空间分散法律风险，都可以减轻法律风险所带来的不利后果。增加风险承担主体多为创业者所常用，如采取合伙、联营、控股等方式，增加投资主体。阶段分割的方式控制法律风险，比较适合应用于合同履行，如分期交货、分期付款可避免一次性交货或付款所带来的拖欠货款或无货可供的法律风险。

转嫁法律风险。就是创业者通过直接或间接的方式，将自身不愿承担的法律风险的不利后果转嫁给其他方承担。直接转嫁法律风险，如创业者为中间商，就可以将下游产生的法律风险转嫁给上游。间接转嫁法律风险，如债权人通过索取担保的方式将风险转嫁给担保人。完全合法化。如创业实体不具备相关的资格或能力，导致所实施的法律行为无效（如签订合同、违法经营），可以在诉讼前取得相关资格，从而避免风险的发生。

● 具体的化险方法

创业者在日常业务经营中面对已经发生的法律风险，应采取具体的化险方法。

第一，保持关注。有些法律风险并不能“一抓就灵”，并不能立即消除，必须等待相关条件成熟时，才能采取措施。这当然不是说，创业者只能“坐以待毙”。在法律风险无法克服的情况下，创业者在承受法律风险时，应持续地关注法律风险的变化。(www.xing528.com)

第二，抑制后果。法律风险事件出现后、风险后果确定前，通过各种方法减轻法律风险不利后果的损害，是法律风险事件出现后避免不利后果的一种补救措施。如在合同交易中，如果出现违约或预期违约等风险，可以利用不安抗辩权、同时履行抗辩权、先履行抗辩权等控制法律风险的影响范围及程度，确保交易安全。

第三，风险替代。创业者可以通过转换经营模式或业务模式的方法，在实现交易目的的各种可行方案中，选择风险较小或更为容易控制的方式，以较小或容易控制的法律风险替代更大的法律风险。

第四，风险回避。创业者可将那些仅仅是局部存在法律风险的环节交由其他方处理，自己仅经营完全合法的组成部分，从而使自己的企业不受法律风险影响。

● 抽象的制度优化

创业者应根据法律风险评估的结果以及相关法律风险的成因分析、最优应对方法等，综合采用法律风险应对方法中的风险分散、风险转移、风险替代方式，将相关的解决方案植入企业的规章制度中，使企业可以通过对规章制度的执行达到控制法律风险的目的。具体而言，可从以下三方面进行。

第一，对违法规章制度的修订。创业初期，创业者一般不会对规章制度的质和量进行深究，大多数是照搬同行的规章，所以规章制度难免存在合法性问题。通常，一般性技术规范、业务规范不会存在太多的问题，问题较为突出的是人力资源管理中的相关规章制度和行政管理事务中的违法问题。前者突出表现在与员工签订的劳动合同、工作岗位的调整、对违反劳动纪律行为的处罚依据和处罚标准等方面，后者则突出表现在一系列辅助性的行政、后勤管理事务方面。就人力资源管理制度修订而言，最常见是将试用期修改至法定期限之内、试用期按照法定标准给付、将罚款占工资比例降至法定标准之下等。就行政管理制度修改而言，如对保安管理制度进行修订，使内部保安管理逐渐正规化。

第二，增加法律风险应对环节。创业者应在规章制度中，特别是在业务规范中增加法律风险控制、保留证据的环节。在业务活动中增加法律风险防范措施，能使经营者在业务活动中处于更为有利的态势。增加保留证据的规范，可以确保有相应的证据证明对创业者有利的经营活动。法律风险应对环节植入管理制度中，最主要起到依据和证据的作用，通常后者往往被创业者所忽略，从而使追究相关人员的责任、交易相对方责任、侵权方的责任无从落实。

第三，更新规章制度。社会变，则法变。规章制度应随着社会经济发展、创业规模情况进行必要调整。创业者从规章制度角度设计法律风险管理方案时，需要分析制度目标、作用机制、运营模式的内在要素，并考虑是否可以综合应用法律风险应对的方法，去替换、分散、转嫁、抑制现有法律风险。有的时候应该用新模式替代旧模式。