法律实务：民事法律行为与代理

一、民事法律行为的识别

案例：法律行为还是事实行为？

甲约请朋友乙到餐馆吃饭。在去赴约的路上，乙因开车不慎，撞坏了丙停放在路边的一辆自行车。餐后，甲乙商议将甲持有的一项技术发明转让给乙，并签订了技术转让合同。甲在回家的路上，拾得一部手机。

任务：

1.上述案例中，哪些行为是民事法律行为？

解题思路：紧扣民事法律行为的概念来理解识别，同时要注意区分民事法律行为与事实行为、好意施惠行为的不同。其中，以意思表示为要素是民事法律行为区别于其他法律事件的一个重要特征。

2.结合上述案例，分析说明如何区别民事法律行为与事实行为？

解题思路：根据民事法律行为的基本特征来进行区别。

二、具体案件中的民事法律行为效力认定

（一）限制行为能力人实施的民事法律行为

案例：未成年人“打赏”网络主播案

赵女士的女儿小梅（13岁）用手机偷偷给自己喜欢的网络主播打赏，一个月内不仅将自己微信钱包内的3000元压岁钱花光，而且还将其微信支付绑定的赵女士的银行卡中的2万余元也全部花光，而小梅的母亲赵女士对此毫不知情。

任务：

1.小梅给网络主播打赏的行为是不是民事法律行为？

解题思路：根据民事法律行为的成立要件，分析小梅的“打赏”行为。

2.小梅“打赏”行为的效力如何？

解题思路：根据民事法律行为的生效要件，分析小梅“打赏”行为的效力。

（二）违反法律规定的民事法律行为

案例：“继承协议”纠纷案

张某、李某为夫妻，二人育有二子张甲、张乙，家庭关系和睦。夫妻二人置有房产2套，曾多次在家里对兄弟二人表示，死后所有财产都归孩子们所有。兄弟二人为了避免日后纠纷，在父母健在时，两人先签订了一份继承父母房产（兄弟二人各继承一套）的协议，并约定该协议在其父母均去世时生效。协议签订后，因张某患大病需要而卖掉了一套房子，由此，兄弟两人对继承协议如何履行产生纠纷。

任务：

分析兄弟二人签订的继承父母房产协议的行为是什么性质的行为？

解题思路：根据《民法典》有关民事法律行为的规定，结合本案继承关系的有关要求，分析兄弟二人行为的效力。

（三）“显失公平”的民事法律行为

案例：“保过”协议退费纠纷案^[34]

2014年7月，为了通过司法考试，张某参加了某培训机构举办的司法考试辅导班，并签订了“保过”协议，双方约定：张某交费5万元，培训机构则保证张某经过培训学习后，当年司法考试成绩能够达到A证合格分数线标准。若未达到该目标，则全额退费。张某于当年9月参加了司法考试，未到360分的A证合格分数线标准。于是张某要求退费，但培训机构辩称，本机构已经保质保量地完成了约定的培训项目，司法考试成绩不理想，是张某自己考场发挥失常所致，如果把责任完全推给培训机构，这是显失公平的。

任务：

1.分析张某与某教育培训机构就课外辅导达成的协议是否属于显失公平？

解题思路：本案适用案件发生时的法律，可根据《民法通则》的有关规定，以及行为当时的司法解释《民法通则意见》第72条有关显失公平的司法解释来进行分析。

2.张某与某教育培训机构就课外辅导达成的协议效力如何？

解题思路：本案适用案件发生时的法律，可根据《民法通则》及其司法解释的有关规定进行分析。

三、代理关系的建立

案例：W市某房地产开发有限公司诉赵某代理案

2013年11月20日，W市某房地产开发有限公司（以下简称房地产公司）与W市某拆迁环建开发有限公司（以下简称拆迁公司）订立联合开发W市W区D小区的合同。为尽快销售联合开发的D小区的商品房，2014年2月12日，房地产公司与赵某签订委托代理合同。合同约定：赵某以房地产公司经营部的名义代理销售该公司开发的D小区20栋共6万平方米的商品房；房地产公司按实际销售总金额的6‰付给赵某作销售费用。同日，房地产公司向赵某出具了授权委托书，授权期为9个月，并向赵某提供了房地产公司的合同专用章。

此后，赵某于3月17日分别与某实业公司、某房屋公司签订了联合开发协议。3月26日，房地产公司告知赵某，已与房屋公司、拆迁公司另行签订合同，要求赵某将合同专用章交还房地产公司，并且认为其与赵某签订的委托代理合同在履行之前已经解除，拒付赵某的代理费，双方因此发生纠纷。

任务：

分析房地产公司与赵某之间是否存在代理关系。该纠纷应如何处理？

解题思路：首先，分析原告房地产公司与被告赵某双方签订的委托代理合同的效力问题；其次，分析原告在代理期间届满、被告完成全部代理事务之前撤销所授予的代理权所导致的法律后果。

四、代理中的连带责任认定

（一）代理人超越代理权

案例：超越代理权纠纷案〔1〕

W市某装修公司授权委托董某和李某二人采购一批装修材料，并对所购装修材料型号、品种、价格以及质量要求等事项在补充协议中作了详细说明。董某和李某二人各持一份授权委托书分别在甲、乙两座城市寻找符合要求的货源。后来，李某在乙市找到了一批货，型号、品种、质量均符合要件，但价格较高，超出预定价格约20%。李某拿不定主意，于是与董某通过电话商量，经反复讨论，两人觉得这批货值得买，于是由李某为代表在乙市签订了价值八万余元的购货合同。后来董某、李某二人回到A市向装修公司报告了签订合同的情形，并把合同交给公司经理。公司认为董、李二人所订合同价格过高，不能接受，于是拒绝履行合同。供货方经几次交涉未果，遂向人民法院提起诉讼，要求某装修公司履行合同。

供货方诉称：李某有某装修公司的授权委托书，因此，李某代为签订购货合同的行为的法律后果应当由装修公司承担，请求法院判决某装修公司履行合同。某装修公司辩称：本公司授予给董、李二人的代理权非常明确地写在授权委托书中，并对所购装修材料的型号、品种、价格以及质量作了详细的说明，董、李二人的行为超越了授权委托书规定的授权范围，属于无权代理，本公司不予追认，因此，本公司不能承担董、李二人无权代理行为的法律后果。

〔1〕　参照“代理的常见典型案例”，载法律快车民事诉讼法，https：／／www．lawtime.cn／info／minshi／mssslunwen／2011112170394.html，最后访问日期：2020年5月1日。

任务：

1.分析说明上述案例中供货方的损失，应该由谁承担？

解题思路：根据无权代理以及共同代理的有关规定来分析董、李二人的法律责任。

2.结合上述案例，分析说明代理关系连带责任的责任主体及法定情形。

解题思路：代理中的连带责任是在代理关系的三方当事人中由其中的某两方当事人共同向另一方当事人承担民事责任，并且其中的任何一方当事人都负有承担全部责任的义务。代理中的连带责任主要有：委托书授权不明所产生的连带责任；因代理人实施违法行为所产生的连带责任；代理人和第三人恶意串通所产生的连带责任；无权代理所产生的连带责任。前两种是代理人和被代理人之间的连带责任，后两种是代理人和第三人之间的连带责任。　《民法典》第164条、第167条、第171条等就代理关系中的连带责任作了相应的规定。

（二）代理人与第三人恶意串通

案例：委托卖药案

张某在上海从事药材销售工作，张某柱在长白山地区以采中草药为生。2017年10月，张某柱在山中挖到一批名贵药材，碰到了回家探亲的张某，于是委托张某将药材带到上海卖掉（当时上海的价钱至少是老家的5倍）。张某的朋友刘某是当地的一名老中医，得知消息后也非常想买，并表示愿给张某1000元的好处费。于是，张某以低于上海市价将近5000元的价格把药材卖给了刘某。双方还约定，如果事后张某柱打听这批药材的价格，就说药材大跌价，在上海也不值钱了。

任务：

如何评价张某卖药材的行为？该案应如何处理？

解题思路：根据民事法律行为以及代理的一般规定，分析张某的委托代理行为。

知识扩展

学习小结

1.民事法律行为概念的要点：民事法律行为以意思表示为基本要素；民事法律行为以发生民事法律后果为目的；民事法律行为是一种法律事实。

2.判断民事法律行为的依据：民事法律行为是民事主体实施的；民事法律行为是以发生民事法律后果为目的的行为；民事法律行为以行为人的意思表示作为构成要素。

3.民事法律行为的一般生效要件有：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。

根据民事法律行为的生效要件，民事法律行为的效力可以分为有效、无效、可撤销和效力待定几种情形。

4.民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。代理是一种民事法律行为，首先要符合民事法律行为的一般要件。由于代理制度的特殊性，除民事法律行为的一般要件外，其成立还有特别要求：一是有三方当事人；二是代理的是民事法律行为；三是有代理权。代理权的取得因法定代理或委托代理而不同，代理权是任何代理关系的核心要件。(www.xing528.com)

5.代理关系涉及三方当事人，由于当事人无权代理、滥用代理权等行为，很容易产生其中的两方当事人共同承担民事责任的情形，这种民事责任往往是一种连带责任。

课后作业

一、知识作业：

（一）名词解释：

1.民事法律行为

2.意思表示

3.附条件的民事法律行为

4.代理

5.表见代理

（二）选择题：

1.下列观点正确的是（　）。

A.买卖行为是双方法律行为

B.立遗嘱是单方法律行为

C.发现埋藏物是单方法律行为

D.拾得遗失物是单方法律行为

2.下列哪一情形构成重大误解，属于可撤销的民事法律行为？^[35]（　）

A.甲立下遗嘱，误将乙的字画分配给继承人。

B.甲装修房屋，误以为乙的地砖为自家所有，并予以使用。

C.甲入住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，并予以使用。

D.甲要购买电动车，误以为精神病人乙是完全民事行为能力人，并与之签订买卖合同。

3.下列关于民事法律行为效力的判断，哪些是正确的？^[36]（　）

A.甲在商场购买了一台液晶电视机，回家后发现其妻乙已在另一商场以更低折扣订了一台液晶电视机。甲认为其构成重大误解，有权撤销买卖。

B.甲向乙承诺，以其外籍华人身份在婚后为乙办外国绿卡。婚后，乙发现甲是在逃通缉犯。乙有权以甲欺诈为由撤销婚姻。

C.甲向乙银行借款，乙银行要求甲提供担保。丙为帮助甲借款，以举报丁偷税漏税相要挟，迫使其为甲借款提供保证，乙银行对此不知情。丁有权以其受到胁迫为由撤销保证。

D.甲患癌症，其妻乙和医院均对甲隐瞒其病情。经与乙协商，甲投保人身保险，指定身故受益人为乙。保险公司有权以乙欺诈为由撤销合同。

4.下列哪些行为可适用代理？（　）

A.商标注册

B.法人登记

C.代书遗嘱

D.婚姻登记

5.甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由甲公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结账时，甲公司认为，乙当月几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列选项中，正确的是（　）？^[37]

A.甲公司应当付款

B.甲公司应当付款，乙承担连带责任

C.甲公司有权拒绝付款

D.甲公司应当承担补充责任

（三）问答题

1.民事法律行为成立的一般要件有哪些？

2.民事法律行为的生效要件有哪些？民事法律行为的效力形态有哪些？

3.简述无权代理及其法律后果。

4.简述代理关系消灭的原因。

二、实训作业

案例：房屋买卖合同效力的认定^[38]

汤姆是美国公民，长期生活在美国，吴某是中国公民。2009年，汤姆购得位于北京市朝阳区某小区的房屋一套，委托吴某代为出租该房屋。

2009年9月，汤姆致函吴某希望卖掉该房产。吴某回复：“当前的租赁市场并不乐观……公寓你想卖多少价钱呢？”汤姆回复：“公寓卖价要保证我自己得到大约20万美元或更高……我不能理解租赁市场为什么不乐观，我觉得中国的经济发展很好。”吴某回复称：“因举办奥运会和中国60周年国庆，北京加强了外国人口的租房管理，房产租赁市场严重下滑，出租市场前景暗淡。如果你认为卖价20万美元合适的话，我想买下公寓。”汤姆表示同意。

2009年12月17日汤姆出具授权委托书，委托范某代其全权办理涉案房屋的买卖事宜。2010年9月10日，汤姆委托代理人范某与吴某签订了《存量房屋买卖合同》，成交价格为人民币132万元，并办理了过户手续。

2010年10月13日，汤姆致函吴某：“我在北京的一个朋友告诉我公寓市价在350万到400万人民币之间，20万美元卖得太便宜了……我也了解到公寓的市值在去年高涨，可能涨了60%，到了400万元或更多。现在的卖价远远低于市价，价格太不公道了……我希望根据市价能协商确定公平的交易价格。”吴某回复汤姆称：“我原本以为所有美国人都遵守诺言，交易就是交易……另外，请你注意，如果你保留了我们所有的电子邮件往来，你就会发现我曾几次告诉你房产现在已经涨了1倍或2倍。”

2010年11月，因认为与吴某签订的《存量房屋买卖合同》显失公平，汤姆将吴某诉至法院，请求依法撤销与吴某签订的《存量房屋买卖合同》。

1.实训任务：模拟案件处理。

2.实训目标：能够根据所学知识分析、判断显失公平的民事法律行为。

3.评价标准：能根据民事法律行为以及代理的有关知识作答，要求提交书面材料，阐释观点逻辑严谨、条理清晰，于法有据。

4.实训步骤：

（1）分组：每4人划分为1组，1组又分为2个小组（2名成员／小组），分别作为原、被告代理人。2名成员为汤姆撰写诉讼请求及理由，另2名成员为吴某撰写答辩意见。

（2）各小组分别就事实认定、法律适用、案件处理发表意见。

（3）老师点评。

三、网络作业

1.扫码观看微课视频资料：被“宰”了怎么办？

2.扫码观看微课视频资料：送出去的彩礼还能收回来吗？

3.扫码观看微课视频资料：代理权行使的限制。

4.扫码观看微课视频资料：认识表见代理。

5.扫码学习音频资料：显失公平能否变更离婚财产分割协议。

6.扫码学习音频资料：代理与委托。