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民事诉讼法的执行申请方法与技巧

时间:2023-08-08 理论教育 版权反馈
【摘要】:因被告SY进出口有限公司拒不履行法律义务,FL针织有限公司拟向S市越城区人民法院申请执行。尚未经过法律文书规定的义务履行期限,当事人申请执行的,人民法院不予受理。被申请人为执行依据中的债务人或债务的继受人。同时,根据司法解释,申请执行人向被执行的财产所在地人民法院申请执行的,应当提供该人民法院辖区有可供执行的财产的证明材料。

民事诉讼法的执行申请方法与技巧

【目标任务】

通过训练,能够判断并审查是否符合申请执行的条件;能办理申请执行的相关法律事务。

【训练条件】

1.场所条件:校内实训室、校外实训基地

2.师资配备:专任教师和兼职教师各1名。

3.辅助资料:实训案例材料,相关证据材料、证件材料,执行申请书参考文本、教学影视资料等。

4.组织方式:分组实施,每组3~4名学生。

【参考引例】

申请人:FL针织有限公司,地址:Z省S市解放南路TM大厦×楼。

法定代表人:赵某某,总经理。

执行人:SY进出口有限公司,地址:Z省H市Y区鑫源路×号。

法定代表人:俞某某,总经理。

申请人FL针织有限公司与被申请人SY进出口有限公司因保证合同发生纠纷,在SY进出口有限公司没有尽到保证义务,FL针织有限公司多次向SY进出口有限公司催讨无果的情况下,FL针织有限公司起诉至S市越城区人民法院。2015年7月18日,S市越城区人民法院作出一审判决,判决:SY进出口有限公司自判决生效之日起30日内支付给FL针织有限公司人民币5611249元及利息,并承担51384元的案件受理费及财产保全费5000元。一审判决于2015年8月10日送达签收。判决送达后,原被告双方均未提出上诉。因被告SY进出口有限公司拒不履行法律义务,FL针织有限公司拟向S市越城区人民法院申请执行。

【训练内容】

任务一:分析判断是否符合申请执行的条件

步骤1:审查据以申请执行的法律文书是否已经发生法律效力并且义务履行期限是否届满,是否具有给付内容

1.判断据以申请执行的法律文书是否生效并且义务履行期限是否届满。根据我国法律的规定,可以作为民事执行依据的法律文书有:

(1)人民法院的民事判决、裁定、调解书,民事制裁决定书、支付令,刑事附带民事判决、裁定、调解书,具有财产给付内容的刑事判决书、裁定书;

(2)我国仲裁机构作出的仲裁裁决和调解书;

(3)公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书;

(4)人民法院制作的承认并执行外国法院判决、裁定或者外国仲裁机构裁决的裁定书;

(5)法律规定由人民法院执行的其他法律文书。

由我国人民法院作出的一审判决、裁定经过上诉期后当事人未提出上诉的,自上诉期限届满后生效;人民法院制作的调解书、二审人民法院以及最高人民法院作出的判决、裁定书一经送达双方当事人立即生效;支付令送达后15日内没有提出书面异议的,送达15日后生效;仲裁机构作出的仲裁裁决、调解书一经双方当事人签收立即生效;公证债权文书、民事制裁决定书一经送达双方当事人即生效。

申请人向人民法院申请执行,不仅据以执行的法律文书必须生效,且必须已届满该法律文书规定的义务履行期限。尚未经过法律文书规定的义务履行期限,当事人申请执行的,人民法院不予受理。

【特别提示】

当事人申请执行外国法院作出的判决、裁定,以及国外仲裁机构作出的仲裁裁决,应当由法院审判机构先行审查其效力,得到承认并签发执行令后再移送执行。根据国际司法的对等原则,如果某国不承认或只承认而不执行我国法院的裁判、仲裁裁决,则对该外国法院作出的裁判以及外国仲裁裁决,我国法院也不予承认或只承认而不执行。

2.审查据以执行的法律文书是否具有给付内容。执行的内容必须为给付,即必须有具体明确的权利人、义务人,以及具体的执行事项,即义务人需向权利人作出某种行为或不得为某种行为,只有具有给付内容的法律文书才可以执行,确认或变更某种法律关系的法律文书无法产生强制执行效力。我国法院制作的民事裁判有确认判决、给付判决和变更判决,其中只有给付判决才具有可执行性。

结合引例:

结合引例提供的信息,本案申请执行的依据是S市越城区人民法院作出的一审判决,在上诉期间内,原被告双方均未提出上诉,故该判决已于2015年8月25日开始生效(15天上诉期);判决规定被告在生效之日起1个月内履行义务,到2015年9月25日履行期限已届满,因此,申请人可以申请执行。判决判令被告支付原告5611249元及利息并承担51384元的案件受理费及财产保全费5000元有明确的权利、义务和给付事项,为具有执行力的给付判决。

步骤2:审查申请人及被申请人具备符合申请执行的主体资格

申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人;申请执行人可以委托代理人代为申请执行。委托代理的,应当向人民法院提交经委托人签字或盖章的授权委托书,写明委托事项和代理人的权限。委托代理人代为放弃、变更民事权利,或代为进行执行和解,或代为收取执行款项的,应当有委托人的特别授权。被申请人为执行依据中的债务人或债务的继受人。

结合引例:

结合引例提供的情况,本案中,申请人FL针织有限公司是执行依据中的权利人,被申请人SY进出口有限公司乃执行依据中的义务人,且双方均具备独立法人资格,因此,主体资格适当。

步骤3:审查是否在申请执行的法定期限内

申请执行的期间为2年,从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效之日起计算;生效法律文书规定债务人负有不作为义务的,申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。申请执行时效适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。

结合引例:

结合引例提供的案件信息,本案判决于2015年8月25日开始生效,义务履行期限为1个月,即申请执行时效从2015年9月25日起计算。申请人拟于2015年9月28日申请执行,在申请执行期限内。

步骤4:确定管辖的法院

发生法律效力的民事判决、裁定、调解书,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。同时,根据司法解释,申请执行人向被执行的财产所在地人民法院申请执行的,应当提供该人民法院辖区有可供执行的财产的证明材料。

结合引例:

结合引例提供情况,本案一审人民法院为S市越城区人民法院,因此申请人可以向该法院提出执行申请。

任务二:了解被申请执行人的财产状况,制作执行申请书

步骤1:查明被申请执行人的财产状况及其偿还能力

申请执行人应当向人民法院提供其所了解的被执行人的财产状况或线索。一般而言,可提供的被执行人的财产状况主要包括:银行存款情况(写明开户银行名称、账号、地址);不动产情况;动产情况(机器设备型号、数量,汽车型号、车牌号等);对外投资情况(写明投资额、被投资单位);债权情况(写明债权总额及到期债权的具体情况);被执行人持有的有价证券(如股票债券等)详细情况;被执行人拥有的知识产权(如专利权商标权、著作权等)情况。要求返还物品的案件,申请执行人应提供应返还物品的种类、存放地点等情况;与执行案件有关的其他证据。

对于银行账户,申请人主要可以从工商登记资料、税务发票或者签订的合同中得知;不动产的信息主要到房地产管理部门调查;车辆、船舶、航空器的查询需到相应的登记部门;对外投资情况可以通过工商部门查看被投资单位的股东资料得知;查询是否有知识产权则需要到专利局、商标局或者版权局调查或者通过网络搜索。申请人向人民法院提供被执行人财产状况的,应一并向人民法院提供相关证据或材料。

步骤2:撰写执行申请书

申请执行当事人必须向人民法院递交申请执行书。申请执行书的格式包括首部、正文和尾部三大部分。首部即标题,写明文书名称“申请执行书”,或者只写“申请书”。正文包括当事人基本情况、请求事项、事实和理由四部分,掌握被执行人或财产状况线索的,也应在事实和理由部分写明。尾部写致送机关名称和申请人姓名或名称、申请日期,如申请人为法人,还应在申请人下行写上法定代表人的姓名或签章,如附送有证据,还应在附项中注明证据的名称和件数。

【特别提示】

·外国一方当事人申请执行的,应当提交中文申请执行书。当事人所在国与我国缔结或共同参加的司法协助条约有特别规定的,按照条约规定办理。

·当事人基本信息:自然人应写明姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所地及联系方式;法人或者其他组织应写明名称、住所地和法定代表人或者主要责任人的姓名、职务及联系方式。

参考格式8-1

申请执行书

申请人:(基本信息)

被申请人:(基本信息)

请求事项:

事实与理由:

上列当事人间,因________一案,业经____________人民法院于______年______月______日作出(______)______字第______号一审(或终审)民事判决(或仲裁委员会于______年______月______日作出(______)______字第______号裁决),于______年______月______日依法送达当事人并已生效,根据该判决(或裁决),被申请人________应向申请人________履行______义务。现判决规定的履行期限届满,而被申请人拒不遵照判决(或裁决)履行。为维护申请人的合法权益,特申请贵院给予强制执行。(www.xing528.com)

此致

×××人民法院

申请人:(签名或盖章)

年  月  日

附:

1.书证__________________(名称)____________件

2.物证__________________(名称)____________件

3.证人____________________,住____________

4.×××判决书(或调解书)复印件一份,(或×××仲裁委员会裁决复印件一份、×××公证处强制执行公证书复印件一份)。

结合引例:

结合引例提供信息,申请执行书(参考)如下:

执行申请书

申请人:FL针织有限公司,地址:Z省S市解放南路TM大厦×楼。

法定代表人:赵某某,总经理,电话138×××。

被执行人:SY进出口有限公司,地址:Z省杭州市Y区鑫源路×号。

法定代表人:俞某某,总经理,电话126×××。

请求事项:1.强制执行被执行人SY进出口有限公司5611249元及利息。

2.强制执行被执行人SY进出口有限公司应承担的51384元案件受理费及财产保全费5000元。

申请人FL针织有限公司与被申请人SY进出口有限公司因保证合同纠纷一案,FL针织有限公司诉至S市越城区人民法院。2015年7月18日,S市越城区人民法院作出一审判决(2015)××商初字第×号判决并于2015年8月10日送达签收。判决内容:SY进出口有限公司自判决生效之日起30日内支付给FL针织有限公司人民币5611249元及利息、并承担51384元的案件受理费及财产保全费5000元。判决送达后,原被告双方均未提出上诉。因被告拒不履行判决规定的义务,现申请人FL针织有限公司特向贵院申请强制执行SY进出口有限公司的财产。

此致

S市越城区人民法院

申请人:FL针织有限公司

2015年9月28日

附:民事判决书副本一份

步骤3:收集、整理申请执行时需要提交的其他相关材料

1.申请执行书。

2.生效法律文书副本。

3.申请执行人的身份证明。公民个人申请的,应当出示居民身份证;法人申请的,应当提交法人营业执照副本和法定代表人身份证明;其他组织申请的,应当提交营业执照副本和主要负责人身份证明。

4.继承人或权利承受人申请执行的,应当提交继承或承受权利的证明文件。

5.申请执行仲裁机构的仲裁裁决,应当向人民法院提交有仲裁条款合同书或仲裁协议书。申请执行国外仲裁机构的仲裁裁决,应当提交经我国驻外使领馆认证或我国公证机关公证的仲裁裁决书中文本。

6.申请执行人可以委托代理人代为申请执行。委托代理的,应当向人民法院提交经委托人签字或盖章的授权委托书,写明委托事项和代理人的权限。委托代理人代为放弃、变更民事权利,或代为进行执行和解,或代为收取执行款项的,应当有委托人的特别授权。

7.申请执行外国法院裁判的,必须提供经我国驻外使领馆认证或我国公证机关公证的中文裁判书和其他材料(董事会决议、法人身份证明书、授权委托书、商业登记的复印件等)。

8.被执行人的相关财产证明文件和其他应当提交的文件或证件。

结合引例:

结合引例信息,申请人应向法院提供的材料包括申请执行书、生效法律文书副本、法人营业执照副本和法定代表人身份证明以及申请人掌握的被执行人的相关财产证明。

任务三:向法院提起执行申请

步骤1:向有管辖权的法院提起执行申请

申请执行时,应当向有管辖权的人民法院提出。

引例一审法院为S市越城区人民法院,因此应当向该院递交执行申请书和有关证件、证据材料。

【特别提示】

根据《诉讼费用交纳办法》,执行申请费不由申请人预交,一般从执行到的款项中直接扣除。

步骤2:关注法院执行进度

人民法院自收到申请执行书之日起超过6个月未执行的,申请执行人可以向上一级人民法院申请执行。

【训练案例】

案例1

申请人:王某,男,70周岁,住Z市雨湖路×号。

被申请人:吕某,男,44周岁,住Z市建设路×号。

王某与吕某、某某保险公司股份有限公司Q支公司因道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案,诉至Z市雨湖区法院。2018年3月25日,Z市雨湖区法院作出(2018)×民初字×号判决,内容如下:①被告某某保险公司股份有限公司Q支公司在第三者责任强制保险限额内赔偿原告经济损失款117999.70元;②被告某某保险公司股份有限公司Q支公司在第三者责任商业保险限额内赔偿原告经济损失款30564.66元;③被告吕某赔偿原告经济损失19600元。上述一至三项于本判决生效后10日内履行完毕。2018年3月28日判决书送达原被告双方,双方均未上诉。直至2018年6月,被告吕某仍未按照判决书履行相关义务。为此,王某拟向人民法院申请强制执行。

训练任务:

审查判断该案是否符合申请执行的条件,并制作一份执行申请书。

案例2

申请人:周某某,男,37周岁,住址:H市X区文一路×号。

被申请人:李某,男,27周岁,住址:H市X区古墩路×号。

2018年2月5日,周某某与李某订立租房协议书,约定李某从周某某处承租坐落在古墩路×号的楼房一套。期间,李某与第三人刘某共同居住在此房屋。后因承租人李某未按约定给付周某某房屋租金,2018年4月23日,周某某到X区法院提起诉讼,要求法院判令解除租房协议书,同时要求李某腾退租赁的房屋,给付欠缴的租金,并返还电卡。2018年6月3日,周某某与李某在法院主持下,达成调解协议:①双方解除租赁合同;②李某于2018年6月29日前将其租赁的房屋腾退,将该房及房屋配套的电卡、钥匙返还给周某某;③李某于2018年6月29日前给付周某某房屋租金及违约金共计3500元。法院制作调解书(2018)××民初字×号并由双方当庭签收。但李某未及时履行调解书确定的义务,2018年7月2日,周某某向法院申请执行,要求李某腾退房屋,返还房屋钥匙和电卡,给付租金及违约金。

训练任务:

审查判断该案是否符合申请执行的条件,并制作一份执行申请书。

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