首页 理论教育 民事诉讼法实务技巧:有效提起上诉方法

民事诉讼法实务技巧:有效提起上诉方法

时间:2023-08-08 理论教育 版权反馈
【摘要】:鲁某拨打某某航空股份有限公司客服电话进行核实,客服人员确认该次航班正常,并提示庞某某收到的短信应属诈骗短信。现原告不服一审判决拟提起上诉。上诉请求主要是针对第一审判决的错误内容及其错因,提请上一级人民法院撤销原判、发回重审或者予以改判。第二审当事人及诉讼参与人如何确定,是上诉时必须考虑的问题。

民事诉讼法实务技巧:有效提起上诉方法

【目标任务】

通过训练,能够针对一审判决所认定的事实理由及法律适用,归纳出上诉的诉讼请求及事实理由、整理证据材料、编写上诉状、能办理上诉手续等诉讼事务

【训练条件】

1.场所条件:校内实训室、校外实训基地

2.师资配备:专任教师和兼职教师各1名。

3.辅助资料:实训案例材料,相关证据材料,上诉状参考文本、证据目录参考文本、装订工具、教学影视资料等。

4.组织方式:分组实施,每组3~4名学生。

【参考引例】

原告:庞某某,男,1987年×月×日出生。

被告:某某信息技术有限公司,住所地B市H区S街29号。

法定代表人:谌某某,执行董事

被告:某某航空股份有限公司,住所地S市P区G大道66号。

法定代表人:刘某某,董事长。

原告向一审法院起诉请求:①二被告在各自的官方网站以公告的形式向庞某某公开赔礼道歉;②二被告赔偿庞某某精神损害抚慰金1000元。

2014年10月11日,庞某某委托鲁某通过某某信息技术有限公司下辖网站订购了某某航空股份有限公司机票1张,所选机票代理商为某某代理公司。网站订单详情页面显示该订单登记的乘机人信息为庞某某姓名及身份证号,联系人信息、报销信息均为鲁某及其尾号××58的手机号。2014年10月13日,庞某某尾号××49的手机号收到来源不明号码发来短信称由于机械故障,其所预订航班已经取消。该号码来源不明,且未向鲁某发送类似短信。鲁某拨打某某航空股份有限公司客服电话进行核实,客服人员确认该次航班正常,并提示庞某某收到的短信应属诈骗短信。2014年10月14日,某某航空股份有限公司客服向庞某某手机号码发送通知短信,告知该航班时刻调整。当晚19∶43,鲁某再次拨打某某航空股份有限公司客服电话确认航班时刻,被告知该航班已取消。庭审中,鲁某证明其代庞某某购买本案机票并沟通后续事宜,认可购买本案机票时未留存庞某某手机号。某某航空股份有限公司称庞某某可能为该公司旅客,故公司掌握庞某某此前留存的号码。庞某某诉至法院,主张二被告泄露其隐私信息,包括其姓名、尾号××49手机号及行程安排(包括起落时间、地点、航班信息),要求二被告承担连带责任。

一审人民法院经审理认为,二被告在本案机票订购时未获取庞某某号码,现无证据证明二被告将庞某某过往留存的手机号与本案机票信息匹配予以泄露,且二被告并非掌握庞某某个人信息的唯一介体,法院无法确认二被告存在泄露庞某某隐私信息的侵权行为,故庞某某的诉讼请求缺乏事实依据,法院不予支持。一审人民法院作出一审民事判决:驳回庞某某的全部诉讼请求。现原告不服一审判决拟提起上诉。

【训练内容】

任务一:接待咨询,了解当事人及案件的基本情况

步骤1:了解案件的基本情况

1.根据当事人的不同类型,应当了解清楚的基本情况主要分为两类:

(1)当事人为自然人的,应当了解的基本情况包括当事人的姓名、性别、年龄、民族、工作单位、通讯地址、联系方式、身份证号等;如果是外国公民,还应注明国籍、护照类型及证号。

(2)当事人为法人或其他组织的,了解的基本情况包括名称、住所地,法定代表人或负责人的姓名、职务、通讯地址、联系方式等。

结合引例:

结合引例提供的案件信息,对当事人基本情况的了解,包括上诉人(一审原告)和被上诉人(一审被告),且应全面、具体、明确,这对确定第二审当事人具有重要意义。

2.了解案件基本事实情况。掌握双方当事人在一审中的主张和理由,以及提供的相关证据材料;了解并分析法院对案件事实的认定和法律适用,尤其要关注对于双方争议焦点的判定。

结合引例:

结合引例提供的案件信息,本案为一起侵权纠纷,原告认为二被告泄露了其姓名、尾号××49的手机号及行程安排(包括起落时间、地点、航班信息)等隐私信息;被告某某信息技术有限公司主张涉案机票从某某代理公司购买,其下辖网站仅为网络交易平台,公司在本次机票订单中未接触庞某某手机号码,且公司已向鲁某发送谨防诈骗短信,尽到了提示义务;被告某某航空股份有限公司主张公司是通过第三方平台提供订票系统服务,订票信息不存储于某某航空股份有限公司系统中,某某代理公司向某某航空股份有限公司购买涉案机票时仅留存尾号××58的手机号,未泄露原告相关信息。一审判决最后认定原告通过目前所提交的证据无法证明是二被告泄露了原告的姓名、尾号××49的手机号及行程安排等隐私信息,故一审判决驳回原告的全部诉讼请求。

步骤2:整理上诉的事实与理由,明确诉讼请求

1.归纳提起上诉的事实和理由。上诉的事实与理由一般包括第一审判决认定的事实是否清楚、法律性质认定是否准确、适用法律是否正确、程序是否合法、是否存在未审理和判决的诉讼请求、审判人员有无徇私舞弊行为等。

结合引例:

结合引例提供的案件信息,原审原告庞某某认为一审法院将二被告是否泄露了原告信息的证明责任分配给原告方,严重超出了原告的证明能力,故对一审判决认定的事实和理由不认同,认为二被告应当承担侵犯隐私权的侵权责任。

2.确定上诉请求。上诉请求主要是针对第一审判决的错误内容及其错因,提请上一级人民法院撤销原判、发回重审或者予以改判(全部改判或部分改判)。

结合引例:

结合引例提供的案件信息,原告的上诉请求是撤销一审判决,依法改判支持庞某某在一审的诉讼请求。

3.确定被上诉人和诉讼参加人。第二审当事人及诉讼参与人如何确定,是上诉时必须考虑的问题。在民事诉讼中,有权提起上诉而成为上诉人的应当是第一审判决中的实体权利与义务承受人,具体包括第一审中的原告、被告、共同诉讼人、有独立请求权的第三人和承担实体义务的无独立请求权的第三人。

结合引例:

结合引例提供的案件信息,原审原告庞某某不服一审未生效的判决,故其本人是上诉人;原审被告某某信息技术有限公司、某某航空股份有限公司为被上诉人。

步骤3:了解与案件有关的法律规定,审核上诉是否在法定期间内

根据相关法律规定,审查是否超过上诉期间,无正当理由超过上诉期间将丧失上诉权。审查的内容包括:是否超过上诉期间;有无耽误期间的事由;是否提起了期间恢复的申请。根据《民事诉讼法》第83条的规定,当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的10日内,可以申请顺延期限,是否准许,由人民法院决定。

结合引例:

结合引例提供的案件信息,本案并未超过15天的上诉期,故原审原告可以提起上诉。

任务二:整理证据材料,编制民事证据清单,制作上诉状

步骤1:熟悉原审相关证据材料,收集新证据

在熟悉原审相关事实和证据材料的基础上,重点熟悉与上诉请求相关的证据材料,确定并收集新证据。

步骤2:编制民事证据清单

在审查收集和整理证据的同时,对证据进行编号,编制证据清单,标明是原件还是复印件,并说明要证明的事实。

如有证人需要出庭作证,应编制证人名单,并说明拟证明的事实,在法律规定的时间内将证人名单递交人民法院。每一证人应附上相关材料,包括证人的姓名、年龄、性别、文化程度、职业、工作单位、详细地址、证明事项、证明目的、联系电话等。

步骤3:按照上诉状的要求制作民事上诉状

上诉状的主要内容包括当事人的基本情况、原审人民法院名称、案件的编号和案由、上诉的请求和理由。

上诉请求应当明确、具体。说明上诉请求时,应逐条撰写,且不宜同时夹杂上诉理由。一般是要求“撤销原判决(裁定)”,进而根据不同情况要求“驳回起诉”或“依法改判”或“发回重审”,要求依法改判的,应明确具体改判请求。

上诉理由是民事上诉状的关键部分。上诉理由主要是针对原审裁判,不是针对对方当事人,因此写上诉理由应当就原审裁判的主要错误进行分析论证。具体理由,因案而异,一般从以下几个方面着手:①认为原审认定事实错误的,应提出原审裁判所认定的事实是全部错误,还是部分错误;对于与原审认定的事实相对抗的事实,必须举出确实充分的证据加以证实。②认为原审确定的案件性质不当的,应具体指出其定性不当之处,并准确定性。③认为原审适用实体法不当的,应具体指出有关法律条款,加以具体地分析论证;进而提出应正确援引的法律条款或对法律条款的正确理解。④认为原审裁判违反法定诉讼程序的,如审判组织的组成不合法、应当回避的审判人员未回避、无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼及违法剥夺当事人辩论权利的,应明确指出并提出法律依据

【特别提示】

·论证上诉理由,需要根据上述不同情况,提出明确论点,然后从事实、证据、法律、政策等方面予以批驳,而且力求论述要有新内容,不可完全重复一审诉状中的言词;上诉理由有多条的,建议逐条撰写。

·阐述完上诉理由后通常还会写结束语。通常的写法是:“综上所述,依据《民事诉讼法》××条之规定,提出上诉,请予撤销原判决(或裁定),给予依法改判(或重新处理)。”

参考格式6-1

民事上诉状

上诉人:(写明基本情况)

被上诉人:(写明基本情况)

上诉请求:

上诉理由:(www.xing528.com)

证据和证据来源,证人姓名和住址

此致

××××人民法院

上诉人:

  年月  日

附:本状副本×份

证据材料×份

证人名单×份

结合引例:

结合引例提供的情况,民事上诉状(参考)如下:

民事上诉状

上诉人(原审原告):庞某某,男,1987年×月×日出生,汉族,住××市××区×号。

被上诉人(原审被告):某某信息技术有限公司,住所地B市H区S街29号。

法定代表人:谌某某,执行董事。

被上诉人(原审被告):某某航空股份有限公司,住所地S市P区G大道66号。

法定代表人:刘某某,董事长。

上诉人因隐私权纠纷一案,不服B市H区人民法院(2015)×民初字第×号判决书,现提出上诉。

上诉请求:

1.撤销B市H区人民法院(2015)×民初字第×号判决,依法改判支持庞某某一审的诉讼请求;

2.上诉费用由被上诉人负担。

上诉理由:

原审法院认为依据现有证据无法确认被上诉人存在泄露上诉人隐私信息的侵权行为,故认定上诉人的诉讼请求缺乏事实依据,上诉人认为原判决对该事实认定不清。理由如下:

1.从上诉人已经提交的现有证据看,上诉人已经证明自己是通过某某信息技术有限公司下辖网站在某某航空股份有限公司官网购买机票,并且二被上诉人都存有上诉人的手机号。因此,二被上诉人有能力和条件将上诉人的姓名、手机号和行程信息匹配在一起。虽然,从逻辑上讲,任何第三人在已经获知庞某某姓名和手机号的情况下,如果又查询到了庞某某的行程信息,也可以将这些信息匹配在一起,但这种可能性非常低。因为根据某某航空股份有限公司在一审中出具的说明,如需查询旅客航班信息,需提供订单号、旅客姓名、身份证号信息后才能逐个查询。而第三人即便已经获知庞某某姓名和手机号,也很难将庞某某的订单号、身份证号都掌握在手,从而很难查询到庞某某的航班信息。因此与普通的第三人相比,已经掌握上述信息的二被上诉人具有泄露信息的高度可能。

2.在一审中,上诉人提供了多家媒体质疑二被上诉人泄露乘客信息的报道。这一特殊背景因素在很大程度上强化了被上诉人泄露庞某某隐私信息的可能。

3.上诉人在一审中所提供的证据已经形成了完整的证据链,证明了二被上诉人对于泄露信息具有高度可能;而二被上诉人在一审中所提供的证据仅证明其自身系统安全措施完善,但这不等于不会出现侵权的事实,被上诉人应就自身及雇员均未实施侵犯庞某某隐私权的行为进行举证,若举证不能则应承担不利的后果。

综上所述,依据《民事诉讼法》第164条之规定,提出上诉,请求法院撤销一审判决,依法改判支持上诉人一审诉讼请求。

此致

B市中级人民法院

上诉人(签名):庞某某

××年×月××日

附:本诉状副本2份。

任务三:办理上诉手续

步骤1:递交上诉材料

当事人提起上诉时,上诉状应直接交原审法院,即使交给原审法院的上一级法院,第二审人民法院也会在5日内将上诉状移交原审人民法院。

上诉时需要提交如下材料:①上诉状正本及副本(副本按对方当事人的人数提交)。②上诉人是自然人的,需提交身份证复印件;是法人的,需提交法定代表人身份证明书、营业执照副本。③生效法律文书副本。④需委托诉讼代理人的,应提交《授权委托书》。

步骤2:交纳上诉费

上诉人或其代理人应在上诉期内按照《上诉须知》的规定交纳上诉费。交费后将交费凭证复印件提交法院。

当事人确有经济困难需要申请缓交、减交、免交上诉费的,应在提交上诉状的同时向原审法院或直接向第二审法院立案窗口提出书面申请,申请书须附相关证据并注明联系电话。

步骤3:关注人民法院立案受理情况

法院立案庭受理案件后,将案件移送民庭,由民庭进行审理。民庭受案后,会通知上诉人及其代理人到庭参诉。

【训练案例】

案例1

原告:某某灯饰经营部,住所地Z市H区××路17号。

被告:T公司,住所地Z市A区××路。

一审法院认定事实:2013年下半年,T公司经营场所水、电装修期间,刘某作为水、电装修施工现场的负责人,在某某灯饰经营部为装修提供的灯具等材料的12张送货单上予以签收。12张送货单总计价款64917元,未记载付款时间。某某灯饰经营部自认已收到40000元货款。T公司与某某灯饰经营部对刘某在送货单上签名是否代表天下名都公司存在争议。对此,一审法院认为,证人朱某、沈某、刘某的证言互相印证,证明刘某除为T公司水、电装修工程提供劳务外,同时负责现场管理工作,包括负责签收某某灯饰经营部供应至施工现场的灯具等材料。T公司提交的结算单,除120000元“承包款”外,另有15000元车贴,明显不符合一般承包的结算方式。退一步讲,即使该清单系结算承包款,但该清单亦未明确刘某系包工包料,还是包工不包料。根据结算的工程款数额,刘某领取的工程款为120000元,若刘某包工包料,则不包括刘某负责召集的人员的报酬、与水有关的装修部分的材料款及刘某本人应得款项,仅灯具等材料款刘某即需支出64917元,明显不合常理。因此,在T公司未提交证据证明刘某系包工包料的情况下,刘某即使系承包人,根据上述分析,案涉灯具等材料不在刘某承包的范围内更符合常理。因此,认定刘某并非案涉灯具的买受人。综上,刘某作为T公司水、电装修施工现场的管理人,在T公司经营场所内,对于用于经营场所装修事宜的材料进行签收,认定其签收行为系代表T公司。

一审法院认为,根据刘某代表T公司对某某灯饰经营部提供的灯具予以签收的事实,可以认定某某灯饰经营部与T公司之间买卖合同成立且某某灯饰经营部已经向T公司履行交付标的物义务的事实。某某灯饰经营部与T公司未约定支付价款的时间,现某某灯饰经营部起诉要求天下名都公司支付尚欠的24917元价款,于法有据,应当予以支持。据此,依照《中华人民共和国民法通则》第135条、《中华人民共和国合同法》第62条第1款第4项、第107条、第159条之规定,判决:T公司于判决生效之日起5日内支付某某灯饰经营部价款24917元。案件受理费423元,减半收取211.5元,由T公司负担。

注:被告不服此判决,拟提起上诉。

训练任务:

根据案件的基本情况,归纳整理案件争议的焦点,确定具体的上诉请求,制作民事上诉状和民事证据目录。

案例2

原告:某某电梯公司。

被告:郭某某。

诉讼请求:请求判令郭某某支付货款28500元、违约金5799元(按每天5%自2016年4月15日计算至2017年5月26日,要求计算至货款付清之日,但不超过合同总价的5%即9500元)并承担一审全部诉讼费用。

一审法院认定事实如下:2014年8月8日,某某电梯公司(甲方)与郭某某(乙方)签订《BEX设备买卖合同》,约定甲方向乙方购买GEN2电梯1台,设备价总计为190000元,合同签订之日起5个工作日内,甲方应向乙方支付本合同设备总价的30%(第一期款)计57000元作为合同定金,直接付至本合同乙方指定账户。甲方应在本合同交货期20个工作日前将本合同设备总价的55%(第二期款)计104500元直接付至本合同乙方指定账户,乙方收到该款后按期予以发货。甲方应于设备取得安全运行合格证后7个工作日内支付本合同设备总价10%计19000元,最晚不超过设备发货后90天支付,直接付至本合同乙方指定账户。余下的5%计9500元作为质保金,于质保期满7个工作日内支付。未经乙方事先书面同意,若甲方将任何本合同项下的款项交付给任何第三方,视为甲方未履行付款义务。任何情况下,设备的交付或者乙方向甲方提供发票(或收据)均不能作为甲方已向乙方支付相应款项的依据。乙方逾期交货或甲方逾期付款或逾期提货的,违约方应按逾期部分设备金额5‱/天的标准向另一方支付违约金,但违约金总额最高不得超过本合同总价的5%。2015年4月3日,涉案电梯经检验合格。郭某某支付了货款161500元,尚有货款28500元未结清。

一审法院认为:某某电梯公司与郭某某签订的买卖合同,系双方当事人真实意思表示,内容未违反法律规定,合法有效。郭某某未按约结清货款,应按约承担违期付款的违约金。郭某某仅以其已收到某某电梯公司开具的电梯增值税发票主张其已支付了全部货款,既无其他付款凭据相印证,亦不符合合同约定,对此一审法院不予采信。某某电梯公司的诉讼请求,具有事实和法律依据,一审法院予以支持。

据此,一审法院于2017年10月17日依照《中华人民共和国合同法》第8条、第107条、第109条之规定,判决如下:①郭某某支付给某某电梯公司货款人民币28500元;②郭某某支付给某某电梯公司逾期付款违约金5799元(按未付款28500元5‱/天自2016年4月15日暂计至2017年5月26日,应计至货款付清之日,但最高不超过合同总价190000元的5%即9500元)。上述两项款项,郭某某应于判决生效后10日内付清。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。按规定减半收取案件受理费人民币334.5元、财产保全申请费人民币420元,合计人民币754.5元,由郭某某负担。

注:被告不服一审判决,拟提起上诉。

训练任务:

根据案件的基本情况,归纳整理案件争议的事实焦点,确定具体的上诉请求,制作民事上诉状和民事证据目录。

免责声明:以上内容源自网络,版权归原作者所有,如有侵犯您的原创版权请告知,我们将尽快删除相关内容。

我要反馈