财产犯罪：财物占有与控制的界限

1.“以非法占有为目的”的涵义

何谓“以非法占有为目的”？学术界存在分歧，主要有意图占有说、不法所有说、非法获利说以及事实控制说等。笔者认为，“以非法占有为目的”就是“意图所有”。理由在于：首先，认为“以非法占有为目的”就是“意图所有”，不违背民法理论。在民法中，占有在学理上分为法定占有与自然占有。前者是指有所有人意思，有合法原因并受法律保护的占有；后者是指无所有人意思或者有所有人意思的占有，或者有所有人意思但没有合法原因并不受法律保护的占有。^[12]刑法上的“以非法占有为目的”，显然是指自然占有中的“有所有人意思”之占有，即为“意图所有”之意。其次，认为“以非法占有为目的”乃“意图所有”，符合刑法规定。按照《刑法》第270条规定，将代为保管的他人财物占为己有，数额较大拒不交还的，构成侵占罪。这里的“占为己有”显然指占为自己所有，而非单纯控制或持有。又如，最高法院在有关盗窃罪的司法解释中，明确偷开机动车实施其他犯罪后，又将机动车开回原地的行为，定性为所实施其他犯罪的从重处罚情节，不能以盗窃机动车论处。究其原因，偷开机动车实施其他犯罪后开回原地的行为，只表明行为人具有持有意思，不具有所有意思，不符合以非法占有为目的的本质特征，因而不构成盗窃罪。再次，将“以非法占有为目的”理解为“意图所有”，作为犯罪构成要件要素，有利于区分占有型财产犯罪与其他财产犯罪。例如，抢夺罪与故意毁坏财物罪都可以是先占有或者持有他人财物，如果按照意图占有说或者事实控制说，则很难区分两者，唯有非法所有说能够对两者进行准确界定。当行为人出于非法所有目的取得他人财物时，成立盗窃罪；当行为人出于毁坏目的取得他人财物时，成立故意毁坏财物罪。

2.刑法上的“财物占有”之含义

何谓刑法上的“财物占有”？日本学界通常认为，“盗窃罪中的占有，意味着对财物的实际支配。成立实际支配，客观上，必须具有排除他人支配的状态即排他性支配，主观上，必须具有排他性支配的意义即占有的意思。和民法中的概念不同，占有不要求具有‘为了自己的利益的意思’，只要具有实际支配，即便是为了他人利益的占有也行。同时，代理占有或者改变占有之类的观念上的占有不包括在内，继承也并不马上就取得占有。”^[13]我国学界一般认为，盗窃罪的对象必须是他人占有的财物，不能是自己占有的财物。从客观上讲，占有是指事实上的支配，不仅包括物理范围内的支配，还包括社会观念上可以推知财物的支配人状态。从主观上讲，占有只要求他人对其事实上支配的财物具有概括的、抽象的支配意识，既包括明确的支配意识，也包括潜在的支配意识。^[14]可见，中日学界对于占有的理解基本相同，都是从主客观两个方面揭示其内涵，肯定刑法上的占有与民法上的占有不相同。令人遗憾的是，谁也没有明确占有的涵义。笔者认为，理解刑法上的财物占有，不必受到民法上占有之含义制约。^[15]刑法上的财物占有与财物所有具有同等含义，这是“非法占有为目的”意为“以非法所有为目的”的当然结论。(www.xing528.com)

3.占有型财物犯罪之财物占有（所有）与财物控制的界限

占有型财产犯罪之财物控制与财物占有（所有）主要区别如下：（1）性质不同。财物占有（所有）是指将他人财物非法占为自己所有，影响占有型犯罪行为的性质，决定某一行为为什么构成占有型财产犯罪而非其他财产犯罪；财物控制是指将他人财物置于自己的实际控制之下，不影响占有型犯罪行为的性质，但决定占有型财产犯罪的未遂与既遂形态。可见，“以非法占有为目的”决定占有型财产犯罪的成立，是根据财物控制状态确定犯罪的既遂与未遂形态的前提。（2）内容不同。财物占有（所有）包括占有意思（所有意思）和占有事实（所有事实）。占有（所有）意思指将财物占为自己所有且永久排除他人所有，并根据财物的经济价值和用途利用财物的意思。占有（所有）事实则指将财物占为自己所有且永久排除他人所有的事实。占有（所有）事实是直接的、排他的，不包括第三人的占有（所有）事实，不存在直接占有（所有）与间接占有（所有）之分，也不存在抽象占有（所有）与具体占有（所有）之分。财物控制包括控制意思和控制事实。控制意思指排除财物所有人或者保管人实际控制财物，并将财物置于自己实际控制之下的意思，这种控制意思并不以永久排除他人控制财物为必要。控制事实指行为人实际的、事实的控制着财物。控制事实并非是直接的、排他的，可以包括第三人的控制事实，还可以分为直接控制与间接控制、抽象控制与具体控制。（3）主体不同。作为一种所有，财物占有的主体只能归属于一人或者由数人，归属于数人时只能共同行使所有权，不能同时分割行使所有权，这是由所有权的性质决定的。财物占有（所有）还能归属于死者。例如，日本刑法判例就认定，在相对于致被害人死亡的犯人关系中，在时间、场所上与被害人的死亡相接近的范围内，被害人生前具有的占有（所有）还值得刑法保护，要对犯人利用致被害人死亡、夺取了其财物的一系列行为进行整体的评价，其夺取行为构成盗窃罪。^[16]财物控制的主体可以归属于一人或者由数人，归属于数人时分割行使不同控制权，如直接控制权与间接控制权。此外，财物控制通常不能归属于死者，因为死者本身是没有控制力的。