涉外代理法律适用解析

1978年海牙《代理法律适用公约》对代理的法律适用作了规定。公约将代理关系分为内部关系和外部关系,分别确定应适用的准据法。代理内部关系适用意思自治原则,允许当事人自行选择准据法。对当事人选择法律的权利不做任何约束。在选择法律方式上,明示选择和默示选择都予认可。对于默示选择,公约要求能够从合同条款或案件情况中推导出合理根据。当事人没有选择法律的,适用代理关系成立时代理人营业所所在地法律,没有营业所的,适用其惯常居所地法。但是如果代理人在本人营业所所在地(或其惯常居所地)实施主要代理活动,则应适用该地法律。代理人有一个以上营业地的,则应适用与代理关系有最密切联系的营业地法。

代理外部关系的法律适用,意思自治原则同样是首要原则。本人和第三人可以选择代理权及外部关系的准据法,这种选择必须采用书面形式,排除了默示方式。当事人未选择或缺乏有效的选择时,代理权受代理人实施代理行为时代理人营业所所在地法支配。代理的法律后果(本人与第三人关系)以及代理人与第三人的关系亦受该法支配。如果当事人有数个营业所,则适用与代理行为有最密切联系的营业所所在地法;如果代理人没有自己的营业所,但根据与本人之间的雇佣合同而实施代理行为,则以该代理人所隶属的本人的营业所为其营业所所在地。在出现以下四种情况时,公约规定不适用代理人营业所所在地法,代之以代理人的代理行为地法:①代理人以本人的名义在本人营业所所在地或(若无营业所)其惯常居所地进行代理行为;②代理人在第三人营业所所在地或(若无营业所)其惯常居所地进行代理行为;③代理人在交易所或拍卖行实施代理行为;④代理人无营业所。

海牙《代理法律适用公约》1992年生效,许多国家是根据该公约确定的法律适用规则规定本国代理关系法律适用的。代理关系错综复杂,许多国家在借鉴代理公约的基础上,根据本国的实际情况规定了代理的法律适用。

综观各国法律适用法立法,将代理作为独立的法律关系规定法律适用的国家不是很多,多数国家将代理纳入合同范畴,适用合同准据法进行调整。(www.xing528.com)

将代理作为独立法律关系的国家,对代理法律适用的规定基本相同,适用当事人协商选择的法律。当事人没有选择合同应适用的法律的,本人与代理人之间的内部关系,本人与当事人、代理人与当事人的外部关系,适用代理人实施代理行为时营业地国家的法律,代理人无营业地,适用代理行为地国家的法律。2005年《保加利亚共和国关于国际私法的法典》第62条规定:①在代理人和第三人之间的关系上,代理人代理权的成立和范围、代理人实际上或名义上行使代理权的行为的结果,由代理人实施代理行为时其总事务所所在地国法支配。②在下列情况下,不管第1款规定如何,仍适用代理人行为地国法:a)代理人的总事务所或其惯常居所位于该国,而且代理人在该国以被代理人的名义实施了代理行为;b)第三人的总事务所或惯常居所位于该国;c)代理人在交易所实施代理行为或参与了拍卖;d)代理人未设立任何总事务所。③被代理人或者第三人可以书面形式选择适用于第一款所指事项的法律。这种法律选择必须为对方当事人明确地接受,且不得影响代理人的利益。

2010年《法律适用法》第16条规定: “代理适用代理行为地法律,但被代理人与代理人的民事关系,适用代理关系发生地法律。当事人可以协议选择委托代理适用的法律。”从该条规定可以看出:①我国对代理的内部关系和外部关系做了区分,被代理人与代理人之间的内部关系,适用代理关系发生地法律。被代理人与当事人,代理人与当事人的外部关系,适用代理行为地法律。②把代理更多地看作一种法律行为,追求法律适用的确定性,依照“场所支配行为”的法则,适用行为地法律或者代理关系发生地法律,当事人选择的法律是依据客观连接点确定的法律的补充。③1986年《民法通则》第64条第1款对代理进行了分类,“代理包括委托代理、法定代理和指定代理”,《法律适用法》对代理的法律适用也做了区分,把委托代理视为合同性质,允许当事人合意选择法律。④以选择性法律适用规范的形式规定代理的法律适用,允许当事人对代理的法律适用进行选择,当事人未作选择的,依法律规定确定代理应适用的法律,增强了法律适用的灵活性。