公司分立的概念、意义和程序

（一）概念

公司分立是指一个公司通过签订协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上的公司的法律行为。公司分立的法律特征：

（1）公司分立是在原有公司基础上的“一分为二”或“一分为多”，它与公司合并恰好是反向操作，既不是“转投资”设立子公司或参股公司的行为，也不是为拓展经营而设立分公司的行为。原公司与分立后的公司之间、分立后公司相互之间，既无公司内部的总公司与分公司的管理关系，也不是企业集团中成员相互间控股或参股的关系，而是彼此完全独立的法人关系。

（2）公司分立是公司组织法定变更的一种特殊形式。公司的分立不是公司的完全解散，无论是新设分立还是派生分立，均无须经过清算程序而是在原公司基础上成立两个或两个以上公司。在这个意义上，公司分立是法律设计的一种简化程序，使公司在无须消灭的情况下实现“一分为二”或“一分为多”，因此，公司分立是公司组织法定变更的特殊形式。

（3）公司分立是依照法定的条件和程序来进行的行为。由于公司分立将会引起分立前公司主体和权利义务的变更，而且也必然涉及相关主体的利益，为了保护各方主体利益，分立行为必须严格依照公司法所规定的条件和程序来进行。

（二）公司分立与相近概念的区别

1.公司分立与营业转让（资产转让或资产剥离）的区别

（1）内容不同。虽然两者存在共同点，即原公司都要将一部分资产分离出去，但是，在资产转让中，虽然转让方公司要将一部分资产转让分离出去，但是，转让方将因此获得对价，所以，转让方的资产总额不变，公司资产负债表中的所有者权益（包括股本）也不因此而变动，只是资产内部的科目发生变动；而在公司分立中，原公司分离一部分资产后，不会获得对价，资产总额因此减少，所有者权益（包括股本）也因此减少。

（2）对股东地位的影响不同。资产转让不会影响股东地位，影响的只是买卖双方公司的资产形态；而公司分立直接影响股东的地位，在派生分立中，原公司的股东对原公司的股权将减少，但是，相应地获得分立出来的公司的股权，在新设分立中，原公司的股东对原公司的股权因原公司的消灭而消灭，但是，相应地获得分立出来的公司的股权。

（3）法律性质不同。公司分立的本质是公司的人格的变化，而资产转让的本质是买卖合同。

2.公司派生分立与转投资的区别

派生分立与转投资都具有将一部分资产分离出去，投资于新公司的表面形式，而且，派生分立中原公司与分离出去的新公司均具有独立的法人资格，这与转投资关系中投资公司与被投资公司之间的关系十分类似；但派生分立与转投资的区别还是比较明显的，主要体现为：(www.xing528.com)

（1）形成的法律关系不同。转投资中的两个公司之间是以投资来联结的股东与公司的关系。即投资公司与被投资公司之间是控股或者参股的关系；而公司分立中的两个公司是相互独立的，不具有股东与公司的关系，它们的财产不相混同，分别属于各自的公司。

（2）对股东地位的影响不同。转投资对于投资公司的股东没有任何影响；而在公司派生分立中，原公司的股东可以从原公司中分立出来，成为新公司的股东，也可以减少对原公司的股权，而相应地获得对新公司的股权。

（3）对资产负债表的影响不同。

在转投资中，投资公司的资产总额不变，变化的只是资产的形态，即资产科目内的现金科目减少，而长期投资增加；而在公司派生分立中，原公司不仅资产总额减少，并且所有者权益也相应减少。

3.公司分立的税务处理

（1）不征收营业税。根据《中华人民共和国营业税暂行条例》及其《实施细则》的规定，营业税的征收范围为：在中华人民共和国境内有偿提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产的行为。公司分立不属于该征税范围，其实质是被分立公司股东将该公司的资产、负债转移至另一家公司，有别于被分立公司将该公司资产（土地使用权、房屋建筑物）转让给另一家公司的应征营业税行为，因此，公司分立不应征收营业税。

（2）不征收增值税。根据《中华人民共和国增值税暂行条例》及其《实施细则》的规定，增值税的征收范围为：在中华人民共和国境内销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物。公司分立不属于该征税范围，其实质是被分立公司股东将该企业的资产、负债转移至另一家公司，有别于被分立公司将该公司资产（存货、固定资产）转让给另一家公司的应征增值税行为，因此，企业分立不应征收增值税。

（3）不征收土地增值税。根据《中华人民共和国土地增值税暂行条例》规定，土地增值税的征收范围为：转让国有土地使用权、地上的建筑物及其附着物并取得收入。公司分立涉及的土地所有权转移不属于土地增值税征税范围，并非被分立公司将土地转让给新成立公司，而是被分立公司的股东将该资产换股，因此，公司分立涉及的土地转移不征收土地增值税。

4.公司分立的评估

对于公司的分立，公开发行股票的上市公司需要评估，国有和国有控股公司需要评估，其余类型的公司由股东自定。一般情况下，非国有公司分立进行资产评估，主要原因是对股东和对投资人负责，但法律没有硬性规定必须评估。

根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第25条规定，企业发生非货币性资产交换，以及将货物、财产、劳务用于捐赠、偿债、赞助、集资、广告、样品、职工福利或者利润分配等用途的，应当视同销售货物、转让财产或者提供劳务，但国务院财政、税务主管部门另有规定的除外。非货币性资产投资属于非货币性资产交换，非货币性资产出资超过账面价值的部分应根据规定缴纳所得税。