公司章程的性质及与公司设立协议的不同

（一）公司章程性质的一般认识

关于公司章程的性质，主要有契约说和自治法说两种不同观点。契约说主要流行于以英美为代表的英美法系国家，自治法说则主要流行于以德日为代表的大陆法系国家。契约说认为，章程的制定是基于发起人的共同意思，而且，章程制定后即对发起人产生约束力，因此具有契约的性质。自治法说认为，章程不仅约束制定章程的设立者或者发起人，而且当然也约束公司机关及新加入公司的股东，因此，章程具有自治法规的性质。在我国，学术界和实务界的通说认为公司章程是公司自治性质的根本规则。无论是契约说还是自治法说，自治性是两者共同点。

（二）公司设立协议与公司章程的区别(www.xing528.com)

公司设立协议又称发起人协议，是在公司设立过程中，由发起人订立的关于公司设立事项的协议。公司设立协议与公司章程之间存在着密切联系，两者的内容有许多相同之处。例如，公司名称、注册资本、经营范围、股东构成、出资形式等事项，既是公司章程的绝对必要记载事项，也是设立协议的主要内容。设立协议的基本内容通常都为公司章程所吸收。

公司章程与公司设立协议尽管目标一致，但是两者毕竟在性质和功能等方面不同。在我国，除采取有限责任公司形态的外商投资企业之外，公司设立协议是任意性文件；而公司章程则是必备性文件，任何公司成立都必须以提交章程为法定要件。设立协议是不要式法律文件，而公司章程则是要式法律文件。公司设立协议与公司章程的效力不同：由合同效力的相对性决定，设立协议只在发起人之间具有法律约束力；而公司章程调整的则是所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间的法律关系。从效力的期间来看，设立协议调整的是公司设立过程中的关系，因而它的效力期间是从设立行为开始到设立过程终止，公司的成立即意味着协议的终止；而公司章程的效力则及于公司成立后整个的存续过程，直至公司完全终止。