独立性理论及抵押制度在物权法中的重要意义

德国法之所以允许土地所有人享有在自己土地上存在的抵押权，主要是基于如下几方面的原因。

（1）活泼不动产金融的需要。在前文中，我们曾阐述了德国法对不动产担保的功能界定，即不动产担保具有保全债权与满足投资的双重功能，而要实现不动产担保的投资功能，抵押权必须可以脱离主债权独立存在，并在不同主体间自由流通。所有人抵押制度的设计恰好符合这一要求，因而伴随着不动产担保的独立性理论，被德国立法者所接受。

（2）德国法严格遵循物权变动的公示与公信原则，在不动产抵押制度中，贯彻这一原则，就会出现被担保债权因某种原因消灭后，未办理涂销登记的抵押权是否随之消灭的问题，如果答案是肯定的，则必然导致对公示与公信原则的违反；如果答案是否定的，那么，在被担保债权消灭后，未被涂销登记抵押权就应当有一个归属，对于被担保债权人来说，由于其债权已经不存在，继续享有该抵押权已无意义，而由抵押人享有该抵押权，将之用于其他目的，则更有利于体现抵押权的价值权属性。因此，无论从维护物权公示与公信原则的角度看，还是从充分发挥抵押物的价值角度看，均应承认所有人抵押的存在。(www.xing528.com)

（3）德国法对同一不动产上存在数个抵押权时，抵押顺位的确定与变动，一直采顺位固定主义的立法主张。即同一物上数个抵押权的顺位，依登记的时间先后而定，非基于抵押权人之间的合意，抵押权的顺位不发生变动。前顺位的抵押权因某种原因（如抛弃、混同等）而消失时，其消失的利益归抵押物的所有人享有，而抵押物的所有人享有消失利益的方式，就是在抵押物上成立所有人抵押权。因而，可以说，创立所有人抵押也是顺位固定原则的必然结果。

（4）成立所有人抵押的目的有二：一是供作其他债权的担保，这并没有超出传统抵押权保全功能的范畴；二是直接作为投资标的，实现抵押权的投资功能。无论是哪一个功能的实现，均以抵押权具有流通性为前提，因此，德国法上的所有人抵押作为流通担保的一种形式，是完全实现证券化的。由于德国法以流通担保为原则，保全担保为例外，而所有人抵押权是流通担保的一种，因而，所有人抵押是抵押权的一种常态形式，而非例外形式。