非讼程序与诉讼程序：发展与展望

1.非讼程序与诉讼程序的设计理念

在漫漫的法制史长河中，现代诉讼程序制度的发展只有短短一百多年的历史。^[8]在现代诉讼程序制度的设计理念中，首先是实体法与程序法的分离 （独立的程序价值的确立），然后是民事程序法与刑事程序法的分离 （独立的民事程序价值的确立），最后是程序正义与实体正义的分离 （独立的程序正义价值的确立）。至今，公平正义成为民事诉讼的基本价值追求，也是民事诉讼程序制度立法与司法的最基本理念。

古代法制史上，非讼程序制度的制定可能略晚于诉讼程序制度，但是资料显示，这两者几乎是同步出现的。^[9]现代非讼程序制度也出现同样的状况，继1806年世界上第一部成文的民事诉讼法典出台后，1854年世界上第一部成文的非讼程序法典 《奥地利非讼案件法》 也问世了。这两种同时或先后问世的程序制度在设计理念上存在明显的不同。非讼案件以其内容相对简单而不同于诉讼案件，这就决定了非讼程序出现以来一直奉行着一个重要设计理念——简便与快捷，以至于所有的非讼程序制度设计几乎都围绕着这个理念展开。^[10]

2.非讼程序与诉讼程序的制度安排

为了保障公平正义的诉讼程序理念的实现，在制度安排上，一般实行两审终审制或三审终审制，有些国家还实行再审制度以纠正程序和裁判的错误。同时，公开审理、当事人主义、辩论主义等基本原则，言辞辩论、当事人举证、非法证据排除、当庭质证等制度，都是诉讼程序的基本标配。(www.xing528.com)

为了保障简便快捷的非讼程序理念的实现，在制度安排上，一般实行一审终审制；不适用再审制度；一般不公开审理，不一定开庭审理；法院采用职权探知、职权干预，不受辩论主义约束；等等。

3.非讼程序与诉讼程序的相互关系

非讼程序与诉讼程序为了实现各自的诉讼理念，在制度安排上显然有很大的不同。但是，它们之间的关系却又是如此密切。由于历史上非讼程序略晚于诉讼程序的产生，现代各国的非讼程序制度中都带有明显的诉讼程序制度的痕迹，所以，我们有理由相信，非讼程序制度实际上是借鉴并脱胎于诉讼程序制度的。在很大程度上，非讼程序是诉讼程序的简化版。但非讼程序与诉讼程序的这种密切关系，并不影响它们在各自领域里完成各自的任务。

从德国、日本的非讼程序立法变迁观察，现代非诉程序制度出现以后，很快就发生了一个更为有趣的变化：一部分诉讼案件逐渐移入非讼程序审理范围，德日学者称其为诉讼案件非讼化。随着一部分有权益争议的民商事案件开始适用非讼程序，法院在审理这部分民商事案件时，也适当地引入诉讼程序制度中的一部分制度。因而，非讼程序在适用过程中就变得有些不那么纯粹了。但是，并不能就此认为，传统的非讼案件就可以一概适用诉讼程序的有关规定了。本文将在其后就此问题展开进一步讨论。