公司法中的债权出资研究成果

（一）合同债权

合同债权出资是合同债权转让的一种特殊形式。在合同法上，债权转让需要转让人与受让人之间达成转让协议，并通知债务人。合同债权的出资，在交付上与合同债权转让的规则有相同之处，但也有区别。具体而言，合同债权出资的交付程序是包括以下几点。

1.出资人与接受债权出资的公司签订债权出资文书

债权出资文书可以是出资人与公司之间的出资协议书，也可以是出资人将合同债权转移于公司的声明书或者承诺书。公司增资阶段，合同债权的受让人为公司，公司应在出资文书上签章。在公司设立阶段，由于出资在先、公司登记在后，因而接受交付的人不是公司，而是拟设立公司，即公司名称预先登记后的“准公司”。当然，如果是公司设立后用于出资的债权再缴纳的，则由公司接受交付。

2.移交合同文书，并在合同文书上进行记载

出资人应当将出资债权的书面凭证即合同书原件交给公司，并在合同书上进行“出资”的记载，出资人和公司在合同书上签章。

合同债权部分出资或者分割出资的，交付问题复杂些。本书认为在此情况下，应制作债权分割书，合同书原件作出资的记载，交公证机关或者其他独立中介机构如律师事务所、会计师事务所保管，出资人与公司各持一份合同书复印件和债权分割书，并在债权分割书上签章，即完成了债权出资的交付。

3.通知债务人

合同债权出资与合同债权转让一样，不需要经过债务人的同意，只需通知债务人，到期公司可以债权人身份直接要求债务人清偿债务。

（二）人民法院或者仲裁机构已生效的法律文书所确认的非合同债权

此处所指的法律文书即法院的判决书或仲裁机构的裁决书。此类法律文书所确认的非合同债权出资，在交付上是一大问题。法律文书所确认的权利，似乎并不能流通，目前也未见法律文书流通的规定。理论上讲，司法机关的法律文书所确认的权利是不能转让的，而只能申请执行。但如前文所分析，这类文书所确定的债权应当可以用于出资，在此情形下，所出资债权的交付则应有独立的规则。本书认为可适用类似合同债权出资的交付规则，由出资人将法律文书交给公司，在法律文书上作出资记载，并通知债务人。

【注释】

[1]王利明：《民法》，中国人民大学出版社2013年版，第159页。

[2]王利明：《物权法论》（修订本），中国政法大学出版社2003年版，第91页。

[3]张双根：《物权公示原则的理论构成——以制度正当性为重心》，《法学》2019年第1期。

[4]张双根：《物权公示原则的理论构成——以制度正当性为重心》，《法学》2019年第1期。

[5]张双根：《物权公示原则的理论构成——以制度正当性为重心》，《法学》2019年第1期。

[6]在特定的情况下，关注他人的债权债务状况也可能关系到自己的利益，比如行使代位权、撤销权，债权人关注债务人与其他人的债权债务状况，对于行使代位权、撤销权具有重要意义。当然，窃取他人商业秘密而关注他人的债权状况的情形也存在，但这已经超出了法律许可的正常范围了。

[7]《合同法》第10条规定：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

[8]张双根：《物权公示原则的理论构成——以制度正当性为重心》，《法学》2019年第1期。

[9]孟勤国：《物权二元结构论——中国物权制度的理论重构》，人民法院出版社2002年版，第8页。

[10]孟勤国：《物权二元结构论——中国物权制度的理论重构》，人民法院出版社2002年版，第9页。

[11]《物权法》第1条：为了维护国家基本经济制度，维护社会主义市场经济秩序，明确物的归属，发挥物的效用，保护权利人的物权，根据宪法，制定本法。第2条：因物的归属和利用而产生的民事关系，适用本法。

[12]张双根：《物权公示原则的理论构成——以制度正当性为重心》，《法学》2019年第1期。

[13]张双根：《物权公示原则的理论构成——以制度正当性为重心》，《法学》2019年第1期。

[14]债权从对人权向对世权的变化，是债权物权化的一种必然结果。关于债权的物权化，已有诸多论述，比如我妻荣的《债权在近代法中的优越地位》等，既然债权会物权化，也就应当会由对人权向对世权的转化，债权出资应当是典型代表。当然，债权的这种对世权不同于物权的对世权，物权的对世权是绝对的，而债权的对世权是相对的，以债权出资为例，其只针对与债权出资有关的当事人。

[15]张双根：《物权公示原则的理论构成——以制度正当性为重心》，《法学》2019年第1期。

[16]王利明：《民法》，中国人民大学出版社2013年版，第159页。(www.xing528.com)

[17]张双根：《物权公示原则的理论构成——以制度正当性为重心》，《法学》2019年第1期。

[18]朱慈蕴：《公司资本理念与债权人利益保护》，《政法论坛（中国政法大学学报）》2005年第3期。

[19]金玄武：《公司现物出资制度研究》，山东大学出版社2011年版，第180～195页。

[20]理论上讲，国库券到期不见得会兑付，到期以后可以随时兑付。因而可能还有纸面国库券在市场上流通，这样的国库券因为存在可兑付性，当然可以出资。这种国库券出资的公示，就是出示纸面国库券。

[21]日本对于无纸化的国债和公司债都创立了登记制度，以证明债权、进行公示等。我国学者崔香梅对此进行了介绍和研究。参见崔香梅：《日本有价证券无纸化法理——以国债、公司债、股份为中心》，北京大学出版社2010年版。

[22]《公司法》第25条第1款规定：有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。第81条规定股份有限公司章程应记载的事项中，也包括出资方式。

[23]《公司登记管理条例》第9条：公司的登记事项包括：（一）名称；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注册资本；（五）公司类型；（六）经营范围；（七）营业期限；（八）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。

[24]《公司法》第7条第2款：公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。

[25]李宇：《债权让与的优先顺序与公示制度》，《法学研究》2012年第6期。

[26]国务院办公厅：《李克强主持召开国务院常务会议，部署推进公司注册资本登记制度改革，降低创业成本，激发社会投资活力》，中央政府门户网站www.gov.cn，2013年10月27日。

[27]《证券法》第67条第2款：下列情况为前款所称重大事件：（一）公司的经营方针和经营范围的重大；（二）公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定；（三）公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；（四）公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况；（五）公司发生重大亏损或者重大损失；（六）公司生产经营的外部条件发生的重大变化；（七）公司的董事、三分之一以上监事或者经理发生变动；（八）持有公司百分之五以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；（九）公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；（十）涉及公司的重大诉讼，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；（十一）公司涉嫌犯罪被司法机关立案调查，公司董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施；（十二）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。

[28]刘俊海认为，在立法者眼中，即使有限责任公司的发起人不签订发起人协议，立法者也推定有限责任公司全体股东间存在协议关系。参见刘俊海：《公司法学》，北京大学出版社2012年版，第49页。

[29]《公司法》第79条：股份有限公司发起人承担公司筹办事务。发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。

[30]《合同法》第52条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

[31]施天涛：《公司法论（第二版）》，法律出版社2006年版，第101页。

[32]江平编：《新编公司法教程》，法律出版社1999年版，第133页。

[33]参见《公司法》第90条。

[34]资本维持原则在公司法上的表现就是公积金制度。我国修改后的《公司法》仍然要求公司在税后利润中提取法定公积金。参见《公司法》第166条。资本真实原则在公司法上的表现为资本填充责任，而我国修改后的《公司法》仍然对出资人的资本填充责任作了规定。参见《公司法》第30条。

[35]参见《公司法》第27条第2款。

[36]金玄武：《公司现物出资制度研究》，山东大学出版社2011年版，第197页。

[37]《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第22条规定，以建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术作为出资的，其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。

[38]参见《公司法》第3条。

[39]《公司法》第28条：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

[40]《票据法》第35条第1款：背书记载“委托收款”字样的，被背书人有权代背书人行使被委托的汇票权利。但是，被背书人不得再以背书转让汇票权利。

[41]参见《公司法》第160条第2款。

[42]参见《公司法》第160条第1款。

[43]《公司法》第158条：记名公司债券的登记结算机构应当建立债券登记、存管、付息、兑付等相关制度。目前的债券登记，主要是转让登记和担保（质押）登记。