水电工程合同常识性错误分析及案例分析

【案例背景】

某施工企业作为分包商承建了某国际联营体分包的某水利枢纽工程二标排沙洞开挖分包合同，从整个合同的履行过程来看，这是一个对分包商不利的合同。三条排沙洞洞身总长约2400m，开挖直径8m，工期12个月，分包商在合同实施过程中发现诸多的合同缺陷问题，给分包商的经营环境带来了很大风险。

【问题提示】

分包商的不利地位，导致其很难与总包商或主包商签订对自己十分有利的合同。签订不利合同是经常发生的，问题是怎样从中吸取教训，不重犯合同的常识性错误。

【分析与评价】

分包商缺少签订有利国际合同的经验。具体表现在：

一、对国际通用合同条款认识欠缺

分包项目排沙洞开挖分包合同，是某施工企业进入该工程后与具有丰富国际施工经验的国际联营体独立签订的第一个分包合同，由于缺少与国际承包商合作的经验及中方投标人员对国际通用合同条款认识欠缺，再加上受国内工程合同施工随意性的影响，使最终签订的分包合同对分包商极为不利。

二、对现场风险估计不足

分包合同规定，开挖施工中如果平均超挖超过30cm，主承包商将按超填混凝土的价格480元/m3向分包商进行反计。所确定的30cm是该承包商另外承建的工程地质条件较好的工程中所能达到的。但由于该工程所在地区地质条件不好，隧洞围岩均为缓倾角薄层砂岩，整个对成洞不利，再加上赶工因素的影响，最终整个开挖工程平均径面超挖达43cm，导致分包商在此方面亏损最为严重。(www.xing528.com)

三、对设计图纸认识不够

排沙洞主合同技术标准规定排沙洞喷混凝土厚度以最小厚度衡量，有喷5cm、10cm不等，但分包合同内对喷混凝土的计量，把最小厚度作为支付厚度，使在喷混凝土方面投入和报量严重不成比例，也导致分包商发生较大的亏损。

四、对施工图理解失误

施工图上，排沙洞所有系统锚杆均为树脂灌浆张拉锚杆，但分包投标报价时全部按砂浆锚杆作价，使分包商在锚杆施工材料上就亏损200余万。

五、对分包合同条款措词严密性重视不足

三条排沙洞中单洞长约为800m，每洞均采用从出口向进口方向全断面开挖，不设施工支洞，因此在施工中必须隔一定距离设置回车场。对于回车场造成的开挖量，据参加合同谈判的人员介绍，承包商将按正常开挖进行支付，但最终形成的合同内的叙述是回车场开挖量“视为已含在开挖单价内，超过设计支付线30cm外的量将以480元/m3的价格向分包商进行反计”，为此在施工中分包商尽量减少回车场设置的数量，但最终仍造成了1000余m3的数量被主包商反计。造成此后果的原因还有一条，那就是因为合同语言为英语，而该分包商从事合同谈判的人员组成构成是，谈合同的不懂英语，会英语的不懂合同，中方分包商对工程英语中的合同法律语言界定缺乏准确地理解。

该项目给该分包商造成了严重的亏损。通过此次教训，该分包商在后来与国际联营体签订排沙洞混凝土衬砌分包合同时就显得极为慎重。目前，排沙洞工程已竣工过水。排沙洞混凝土工程从合同签订到履行结束，承包商较为满意，但分包商却亏损不小。

该案例表明分包商在与国际承包商签订分包合同时，一定要力求精通国际工程合同的内容与形式、体例与惯例，有能力发现对分包商不合理的条款，有办法改善对分包商不利的合同条件，有对策应对不属于分包商的风险性条款。要做到这一点，分包商必须大力增强国际工程的技术商务谈判能力，提高谈判技巧。必须要有一批国际工程营运专家或聘请有国际工程运作背景的有实力的咨询机构参与谈判，以达到与国际承包商信息对称、智力均衡的状态，使分包商在国际工程合同管理上尽快形成自己的优势。