业主风险转嫁：水电工程合同管理及索赔案例分析

【案例背景】

1999年2月，某承包商通过投标中标签订了某水电站建筑施工合同。由于业主提供地质资料、设计缺陷以及承包商的疏忽等原因，签订的合同对承包商极为不利。

招标文件中明文指出，业主仅对提供地质资料本身的真实性负责，对承包商由此所做的判断、推论、分析，不承担任何责任。在签订协议之前，双方进行了答疑，其中业主提出一条，由于厂房右岸边坡为顺层岩体，岩石易风化，请问承包商将采取什么措施进行安全施工。承包方在分析了招标地质资料后，认为如果存在大的滑坡可能，设计单位必然会对边坡进行稳固设计，但招标工程量清单中没有这一项，所以防风化是主要的，因此答复：“承包商为防止岩石风化，采用砂浆喷护，同时，必要时采取一些临时支护措施，保证安全施工。”后来这条答疑作为合同附件归入合同协议书中。在订立合同时，正是把这条答疑纳入合同内容，给承包商带来了不应有的损失。

【问题提示】

投标答疑，其实也是双方在商谈合同，业主在提供的合同草案中或者利用答疑，让承包商提供施工技术保证措施，并会有意无意地错项漏项，制定自己的免责条款。这种做法究竟会给承包商带来什么消极后果？承包商从中应该吸取什么样的教训？(www.xing528.com)

【分析与评价】

承包商进场施工，发现开挖出的岩石极易风化，当地人称“见风消”，质地坚硬，但风化后毫无粘性。当挖至73m高程时，虽然进行了砂浆喷护，但由于岩石裂隙发育和恰逢当地雨季，边坡有小的滑坡现象。为此，承包商向监理做了专题报告。监理单位鉴于实际情况，也认为存在深层滑坡的可能，及时向业主做了通报。业主接到通报后立即回函：“承包商在合同中承诺采取措施，保证边坡在安全下施工，因此请承包商尽快提出有效方案，经监理审批后实施。”此后截止到挖至85m高程，右岸边坡已发生大小19次滑坡，承包商直接损失达几十万元。承包商一方面继续采取措施，一方面去函解释：①原招标文件中地质资料没有表现边坡存在顺层滑动面；②按照国家有关规定，建筑物处于存在滑动可能的边坡下布置，必须先做好边坡稳定工作，招标文件中没有该项设计；③承包商仅只承诺防止岩石风化，进行临时支护，保证自己的施工，并未承诺对边坡深层滑塌负责。同时指出，如不及时处理边坡问题，后果不堪设想。为解决问题，监理牵头组织业主、承包商、设计、地勘单位共同现场踏勘。最终认为，必须马上进行边坡处理。方案很快出台，业主仍将其发包给承包商施工，但没有解决前期损失问题。为此承包方致函监理，要求业主承担损失。陈述理由是：①地质风险应由业主承担；②招标文件中的地质资料与实际不符；③设计存在缺陷；④承包商损失属实，且承包商无力承担此损失。监理单位与业主回函辩称：①合同文件中明确规定，发包商不对承包方对招标地质资料所做的判断、推论负责；②一个有经验的承包商理应从业主提出“由于右岸边坡为顺层岩体，岩石易风化，承包商将采取什么措施，保证边坡安全下施工”的疑问中，预见到可能发生的滑坡，并可以在答复中加入安全施工的限制条件或提出费用要求，但遗憾的是承包商并未这样做；③为减少承包商损失，业主单位主动承担了工期损失，但承包商的经济损失应由其自己负责。

从上述事件可以看出，按经验办事是有其局限性的，承包商一定要在协议签订之前，尽可能发现业主有意或无意错漏的工作及推脱责任内容，特别是对业主在双方谈判中提出的问题，要从最坏处打算，深入分析研究后再作答复。对于答复的问题要讲技巧性，留下一些前提条件或限制条件，以利于今后的索赔成功。