重视抽样笔录审查的重要性

抽样笔录能够对抽样取证的过程事实发挥证明作用，属理论上“过程证据”概念范畴。[10]具体到知识产权刑事案件的审理过程，审理者可以通过抽样笔录审查认定抽样过程的合法真实性，以及方法和规则的科学性。审理者在法庭调查环节应充分重视笔录的审查，以确保抽样结果的正确采信。

关于抽样取证的笔录制作散见于一些部门规定中，不成体系。《专利行政执法操作指南（试行）》第2.2.4.1条规定，现场检查时，执法人员应当制作现场检查笔录，有抽样取证的，应当将抽样情况记入笔录并制作抽样取证清单，载明抽取样品的名称、数量、规格、型号及保存地点等，一式两联：第一联附卷，第二联交被检查人。即在专利行政执法中，抽样取证笔录分为两种模式：一是单独制作抽样取证笔录和清单；二是笔录作为现场检查笔录的一个组成部分，并制作抽样取证清单。《公安机关执法细则》（第3版）第52－04.3条规定，抽样取证时，应当对抽样取证的现场、被抽取物品及被抽取的样品进行拍照或者对抽样过程进行录像。(www.xing528.com)

结合上述规定，笔者认为：①抽样取证的过程记录是必要的，这是证据合法性和结论真实科学的重要保证；②在记录的表现形式上不应过多限制，只要能够证明抽样的方式、方法、过程和程序等实质内容即可；③在具体操作上，抽样取证笔录应包括抽样笔录和抽样清单两个部分。在抽样笔录中，必须对抽样方式的选择及具体内容进行必要说明。且当前侦查机关信息化水平显著提高，对抽样过程进行全程录音录像较为便捷可行。就抽样清单，《专利行政执法操作指南（试行）》已提供了范本参考，内容包括被抽样取证物品名称、规格型号、数量、单价、保存地点等，被取证人和案件承办人签章。这虽然服务于民事侵权纠纷，但民事侵权具有转化为刑事案件的可能，且民事抽样取证与刑事抽样取证具有相通性，故可相互借鉴。相关部门也可以通过修订司法解释等形式，确立制作抽样取证笔录的刚性要求。并可以如《专利行政执法操作指南（试行）》一样，刊印“知识产权刑事案件抽样取证笔录”的文书表格，确定抽样笔录的必要组成部分，以提高笔录制作的规范性，供各地执法机关结合本地实际参照执行。