涉外知识产权侵权法律适用分论研究

知识产权侵权是指违反法律规定或者当事人的约定，擅自使用或利用知识产权所有人或相关权利人专有、专用权利的行为。知识产权侵权责任是指侵权行为人对因故意或过失侵害他人知识产权并造成损害而应承担的赔偿责任。近年来，知识产权侵权案件，无论国际还是国内都是频频发生，数量居高不下，究其原因，主要是利益驱动。知识产权的研发和创造需要投入大量的资金、人力和物力，知识产权的使用可以创造巨大的社会财富，带来丰厚的利润，侵权行为人盗用知识产权，不进行任何投入就可以攫取知识产权权利人应获得的利益，造成权利人损失，利益的诱惑是侵权的动因。社会的发展，带来了通信工具和传播手段日新月异的变化，这为知识产权侵权提供了便利条件和物质基础。知识产权无形性的特点，现代通信设备的高效传播功能，使得知识产权极易遭受侵害。保护知识产权，在某种意义上说，就是保护本国的经济发展，保护本国国家、公民利益，所以，各国对本国知识产权的保护高度重视，采用刑事、行政和民事手段打击知识产权侵权，制裁跨国知识产权侵权行为。各国对知识产权的保护力度不同，对知识产权保护水平存在差异，对知识产权侵权责任的处罚规定不一，存在法律冲突，需要通过法律适用法解决。各国知识产权侵权责任法律适用规则规定的不同，主要有适用侵权行为地法和适用被请求保护国法之分。

侵权责任适用侵权行为地法是侵权责任法律适用一般规则，知识产权侵权虽然是一种特殊侵权行为，基于“场所支配行为”理论，侵权行为地法在涉外知识产权侵权领域依然适用，许多国家的立法如是规定。1992年《罗马尼亚关于调整国际私法关系的第105号法律》第62条规定，“对有形或无形损害提起赔偿的权利适用著作权或工业产权的损害发生地国法律”。1996年《列支敦士登国际私法》第38条第1项规定，“无形财产权的产生、内容与消灭适用使用或侵害行为实施地国法律”。2001年《韩国国际私法》第24条规定：“知识产权的保护适用侵害地的法律”。

知识产权侵权责任适用侵权行为地法有其合理性，知识产权侵权在侵害权利人权利的同时也侵害了侵权行为地国家的社会秩序、善良风俗，适用侵权行为地法有利于维护侵权行为地国家公共秩序。依据属地管辖原则，侵权行为地国家享有对案件的管辖权。从司法审判角度来看，法官知法，熟悉本国法律，适用本国法，有利于争议的快速解决。随着社会的发展，知识产权侵权责任适用侵权行为地法规则的不足也显现出来：一是各国对知识产权保护范围规定的不同，权利人依据本国法律认定的侵权行为，“侵权行为地”国家有可能作出相反的认定；二是涉外知识产权侵权有隐蔽性，侵权行为地难以确定；三是侵权行为实施地与损害结果发生地分离，侵权行为地实施地位于一国，损害结果发生地有数个或者数十个，容易产生挑选法院的情况，因此，许多国家放弃侵权责任适用侵权行为地法规则，采用其他法律适用规则。(www.xing528.com)

侵权责任适用被请求保护国法是一项古老的规则，这一法律适用规则为国际社会确认和推崇，为许多国家立法接受和采用，成为涉外知识产权侵权法律适用的主要规则和主流理论。追溯历史，1883年《巴黎公约》规定了国民待遇原则和专利独立保护原则，工业产权的保护和法律救济适用保护国法；1886年《保护文学和艺术作品伯尔尼公约》明确规定了保护国法适用于文学艺术作品的保护程度和权利救济方式、对作者死后其精神权利的保护、精神权利的救济方式、作品的保护期、媒体对于时事报道转载的许可、电影作品的权属问题等。^[34]在国际公约的影响下，许多国家国内立法规定侵权责任适用被请求保护国法。2004年《比利时国际私法典》第93条规定，“知识产权适用被请求保护地国家的法律”；2005年《乌克兰国际私法》第37条规定，“对知识产权的保护领域的法律关系，适用该权利需要保护的国家法律”；1999年《哈萨克斯坦新国际私法立法和新国际民事诉讼法》第1120条第1款规定，“知识产权适用保护该权利的请求被提起地国法律”。

知识产权侵权责任适用侵权行为地法或适用被请求保护国法为多数国家认可，为使知识产权侵权法律适用更具合理性，一些学者提出将意思自治原则从合同领域引入知识产权侵权领域，允许当事人协议选择法律，或者选择适用法院地法。学界的理论研究成果为一些国家的立法所采纳，规定知识产权侵权，当事人可以选择适用法院地法。1987年《瑞士联邦国际私法》第110条第1款和第2款规定：“①知识产权由在那里请求保护知识财产的国家的法律支配。②有关因侵权行为产生的请求，在侵害事件发生后，当事人可在任何时候约定适用法院地法”。在立法中作出同样规定的还有2000年《立陶宛国际私法》，该法第1.53条第2款规定，“侵害知识产权的损害发生后，当事人可以协议选择以受理案件的法院地国法为准据法”。知识产权侵权责任允许当事人选择适用法院地法律，增加了法律的可选择性，扩大了法律选择范围，增强了法律适用的合理性。在把知识产权侵权争议规定为专属管辖的国家，允许当事人选择适用法院地法也为法院地法的适用提供了法律依据。