涉外离婚法律冲突研究成果

涉外离婚法律冲突首先表现为离婚案件管辖权冲突。对于离婚案件，各国都主张管辖权，甚至扩大本国的管辖权，一些以地域作为管辖权确立标志的国家，在离婚案件上，也采取属人管辖，只要当事人一方是本国人，不论其是被告还是原告，本国法院都主张对案件享有管辖权。

涉外离婚形式要件因各国法律规定的不同存在法律冲突。离婚形式要件是指婚姻关系合法解除的方式，即离婚程序。离婚程序大致可分为诉讼离婚和协议离婚。诉讼离婚是指婚姻当事人通过诉讼，由法院判决解除婚姻关系。诉讼离婚是各国认可的不存在争议的离婚方式，除诉讼离婚外，少数国家允许协议离婚，认可婚姻双方通过协商采用行政方式解除婚姻关系。协议离婚是指婚姻行政主管机关受理当事人的离婚请求，查明离婚理由符合法律规定，发给申请人离婚证书解除婚姻关系，这种离婚方式也称为行政离婚。各国法律规定的离婚形式要件主要采取两种模式：①兼采协议离婚与判决离婚两种方式，这是目前部分国家的通常做法。《日本民法典》第763条规定，“夫妻可以以其协议离婚”，丹麦、挪威等国家承认协议离婚。^[73]但各国对于协议离婚的因由，协议离婚需要履行的具体手续规定不尽相同。②部分国家法律规定诉讼离婚是离婚的唯一方式，不承认协议离婚的效力，德国、法国、意大利、瑞典等国家属于此类国家。(www.xing528.com)

离婚实质要件各国的法律规定不尽相同，存在法律冲突。涉外离婚实质要件是指法律规定的准予离婚的条件。绝大多数国家对离婚采取自由主义原则，允许当事人提出离婚，并将婚姻无法挽回作为离婚的重要依据。各国在离婚实质要件具体规定上有所不同，有三种模式：①概括主义。法律不具体列举离婚理由，而是以婚姻破裂无可挽回、夫妻关系确已无法维系为概括性的离婚理由，如《美国统一结婚离婚法》中的规定。②列举主义。法律明文列举具体条件作为准予离婚的理由，如通奸、重大暴行、虐待、受刑事处分、双方无法共同生活等事由为离婚的法定理由。法国采用这种方式。③合并主义。融概括性规定与列举性规定为一体，既列举可以提起离婚之诉的具体理由，又概括规定一个相对抽象的弹性条款，《日本民法典》对离婚理由如是规定。