国际民商事诉讼程序导论

民事诉讼或称民事诉讼程序（Civil Procedure）^[1]，是指国家司法机关根据当事人的请求而进行的保护其民事权益的程序。如果在民事诉讼中，介入了国际因素，或者从某一具体国家来看，涉及了外国的因素，即构成国际民事诉讼^[2]。而国际民事诉讼程序（International Civil Procedure）就是指一国法院审理国际民事案件和当事人及其他诉讼参与人进行此种诉讼行为时所应遵循的程序，包括一国法院审理国际民事案件专用的程序和审理国际、国内案件共用的程序。故在广义上讲国际民事诉讼法（International Civil Procedure Law），便是指规范国际民事诉讼程序的各种法律规则的总和，而狭义的国际民事诉讼法仅是规范国际民事诉讼的专用程序的各种法律规则的总和。本书在狭义上使用国际民事诉讼法这一概念。

在国际民事诉讼中，国际因素主要有：诉讼当事人中有外国人；诉讼争议是涉外民事法律关系；引用的证据具有涉外因素；法院按国际条约或内国冲突法的规定应适用外国法作为案件的准据法；当事人请求的是外国法院或其他机构的判决在内国的承认或执行；以及其他国际司法协助问题等。

在民事诉讼中如果介入了国际因素，就需要解决以下各个方面的问题，如：

第一，内国法院或其他机构对案件有无管辖权？哪些案件属于内国法院的专属管辖权？哪些案件可由争议的双方当事人协议选择内国或外国法院管辖？等等。

第二，外国人在内国的民事诉讼地位问题，诸如起诉或应诉的能力、诉讼费用担保或免除、法律救助等，应依什么法律来确定？

第三，国际民事诉讼中的取证规则有哪些特殊之处？如是否允许或在什么样的条件下向外交和领事人员取证？在间接取证时应遵循什么样的特定程序，等等。此外，在国际民事诉讼中，证据也还有自身的法律适用问题需要解决。(www.xing528.com)

第四，在内国法院或其他机构适用外国实体法时，应采用什么样的程序规则？

第五，在内国法院或其他机构执行外国法院或其他机构的委托，或者委托外国法院或其他机构代为某项行为时，应适用什么程序规则？

第六，外国审判程序和仲裁程序在内国发生什么样的效力（即外国正在进行的审判或仲裁能在内国发生什么效力；外国法院的判决和仲裁裁决是否能被内国所承认，以及在什么样的条件下内国可以承认或执行外国的判决和仲裁裁决）？

解决上述问题，既需要直接调整规范，也需要间接调整规范。所以，国际民事诉讼法就由两种不同性质的规范，即直接调整规范和间接调整规范组成（当然许多学者认为，其中直接调整规范占主要的地位）。