股权代持背景情况揭秘-律师手记

在业务中，我经常被客户要求提供股权代持协议。虽然未进行具体统计，但股权代持现象在现实生活中较为普遍。股权代持的原因也各有不同，且较为复杂。按照股权代持的原因，我将股权代持大致分为以下几类：①规避法律法规、行业规范的限制而设置股权代持。如前面所述规避《公司法》对一人公司的限制，保险、资产评估等行业对投资主体的限制，国家对外资行业的准入限制等。如系为规避法律法规而设置的股权代持，则存在很大的法律风险。《合同法》第五十二条明确规定，违反法律法规的合同无效。这时，实际出资人只能主张代持协议无效后的财产（出资）返还等权利，无法实现购买股权的目的。如果法律法规变化后，代持关系也可变得合法，如一人公司的合法化而使实质为一人公司的代持合法化。如果政策法规趋于严格化，则原有合法的代持关系也可能变成非法，如目前司法机构对于金融机构、上市公司代持关系的否定。②为藏匿财产而设置的股权代持。比如我们的客户中就有这样的债务人，因为欠下巨额债务，已经上了司法系统的失信人员名单。但是我们发现她依然在经营业务，并要求我们进行债转股投资她新的业务公司。在新的业务公司中，她本人股权系由他人代持（据说是她亲戚）。如果该公司的名义出资人不向我们披露双方的代持关系，我们无法直接追索该业务公司的股权。③出于特殊原因为避免工商登记公示而进行的代持。如公务员身份或者给予某些员工的特殊激励股权等，有挂名于投资人的小投资人。④其他原因。

按股权代持类型看，股权代持可以是自然人之间的代持，也可以是自然人与法人之间的代持，还可以是法人与法人之间的代持。一般情况下，自然人之间的股权代持，涉及金额相对较小，代持关系的建立主要依靠双方的信任关系。他们或者是亲戚，或者是好友，或者是同事，或者是上下属，或者存在某些利益关系。在此情况下，名义出资人与实际出资人之间并不签订股权代持协议，也不注重代持协议履行中实际股东权益的法律保障等事宜。而涉及法人的股权代持，虽然也存在法人控制人之间的信任关系，但一般涉及的金额较大，往往存在书面的协议，从某种程度上说降低了代持所产生的法律风险。(www.xing528.com)

现实中，很多代持股权的名义持有人系公司的小股东，其并不关注公司的运营等情况，也就不关注股东监督管理权的行使。同时，被投资的公司一般也是实际控制人的“一言堂”，小股东对于股东会决议也仅有“签名权”，甚至是“签名的义务”。实际出资人对代持股权的股东权益基本处于未行使状态。而且，股权代持关系与股权工商登记关系存在不一致，隐名股东在工商登记上并没有“名分”，如名义出资人出现道德风险或名义出资人离世（或破产），名义出资人（或其继承人）不承认双方之间的股权代持关系，尤其在代持股权的价值发生巨大变化或者名义出资人与实际出资人之间关系恶化的情况下，代持股权的归属及实际出资人的股东资格就会陷于纠纷之中。