合同盖章问题：未盖章的合同是否成立？

2012年9月10日，甲公司派人去乙厂订货，双方签订购买某品牌西装的合同。约定：质量按样品规格，总货款为5万元，甲公司于10月30日前付款，乙厂收款后发货。甲公司的代理人与乙厂的业务员在合同上签字，并约定：乙厂先寄出样品，甲公司确认后在合同上盖章，合同才算成立，并将盖章后的合同寄回乙厂。此后乙厂未寄样品，甲公司也未在合同上盖章，当然合同也未寄回乙厂。10月20日乙厂发出了合同上约定的全部货物，10月25日甲公司在收到货物后虽然致函乙厂表示异议，但西装正是属于销售旺季，也就开包上柜销售。其后将销售的部分西装款项付给了乙厂，但仍有2万多元未付。12月中旬乙厂催要余款，甲公司要求退回剩余的西装，双方协商不成，发生争议，乙厂向法院提起诉讼。在诉讼中甲公司称其销售行为为代销，原来的合同未盖章根本不成立。那么甲公司与乙厂之间的买卖合同是否成立呢？

我国《合同法》第10条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”也就是说，我国《合同法》规定，合同的形式既可以是书面形式，也可以是口头形式和其他形式，但是如果法律、行政法规规定或者合同当事人约定采用书面形式的，应采用书面形式，否则将认定当事人之间合同不成立。

书面形式包括合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的各种形式。依《合同法》第32条、第33条规定，当事人如果采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。采用其他书面形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。(www.xing528.com)

如果我国《合同法》中合同形式对合同成立的规定到此为止的话，那么前述的经济纠纷也就非常清楚了，即因合同的甲公司与乙厂未在合同上盖章，因此，依法律规定在盖章之前合同是不成立的。但是我国《合同法》第36条、第37条又分别规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”在前述合同纠纷中，甲和乙两方虽未在合同上盖章，但乙方已履行主要义务即交付合同中约定的西装，甲已经开包上柜销售，其销售行为可以认定为接受了乙方的行为。因此，合同成立。至于甲方称是代销，因为代销需要双方的协商确认，而此纠纷中双方并未就代销进行协商，并无协议，因此，应不予认定。既然合同已成立，乙方履行了主要义务，甲方就应依合同约定的价格付清所余的2万多元货款。