完善父母子女、祖孙和兄弟姐妹关系制度

陈明侠

亲子关系制度、祖孙和兄弟姐妹关系制度是婚姻家庭法家庭关系制度的重要组成部分。1950年、1980年婚姻法及2001年修改后的婚姻法中，关于亲子制度、祖孙和兄弟姐妹关系制度均规定得过于原则，很不完善。在制定民法典之时，认真研讨、补充完善亲子制度及祖孙和兄弟姐妹关系制度是理所当然，必不可少的。

民法典专家建议稿的婚姻家庭编中，关于父母子女、祖孙和兄弟姐妹关系作了两章的规定，即父母子女、祖孙和兄弟姐妹一章，收养一章。对此我们从以下父母子女关系及祖孙和兄弟姐妹关系两大方面加以说明。

一、父母子女关系

父母子女关系法律制度即亲子法制度。我国1950年婚姻法中明确规定废除包办婚姻、男尊女卑、漠视子女利益的封建主义婚姻制度，实行保护妇女和子女合法利益的新民主主义婚姻制度。可以说，从此我国亲子关系制度开始步入了“子女本位的亲子法”阶段。之后，1980年婚姻法及2001年修改后的婚姻法重申了保护儿童的合法权益原则，明确规定父母有抚养教育子女的义务，禁止溺婴和其他残害婴儿的行为，非婚生子女与婚生子女享有同等权利的诸项规定。2001年婚姻法修正案还特别明确规定，父母有保护未成年子女的权利和义务。应该讲，我国关于亲子关系的规定在世界上是比较先进的。

但是，由于我国婚姻法中家庭关系制度包括父母子女关系制度不够系统、完善，缺乏一些重要的基本制度如亲子关系的确认、生子女的认领等等，加之法律的原则化、抽象化的特点，致使法律规定难以兑现。同时，不能不看到我国是经历了几千年封建专制统治的古老国家，从观念上真正尊重子女的人格、权利，实现父母子女之间的民主平等还需要时间。所以，借此次制定民法典之机，完善父母子女关系法制，对促进民主、平等的父母子女关系形成，对保障祖国的未来、祖国的下一代健康成长，具有重要意义。

目前，现实生活中的种种现象迫使我们去思考。例如，流浪儿团伙中绝大部分是因父母失职，致使子女出走；童工问题；失学儿童在某些地区有增无减；父母不尽扶养义务，造成对子女身心的伤害；父母望子成龙，适得其反，引来杀身之祸的事例接连发生；特别是独生子女的生存境况更令人担忧，父母将对后代的“爱”全部集中在一个孩子的身上，同时也将对后代的成才希望全压在了一个孩子的肩上，对其提出过高的要求，势必采取不正确的教育方法，结果或强制子女读书，或限制其人身自由，或放任自流，顺其自然，造成许多家庭的悲剧等。这些事实告诉我们，目前未成年子女，青少年所处的生存环境，存在很多问题。虽然究其原因有多种，但从家庭立法来讲，必须尽快完善亲子法制度，使人们有章可循，给未成年子女创造一个良好的家庭环境，以利其成长为愉快的、健康的、有用的人。

此次专家建议稿，在2001年婚姻法修正案的基础上，主要增加了反歧视原则、子女亲生否认、认领子女、强制认领、禁止使用对未成年子女身心健康有害的惩罚手段、父母的亲权责任及收养关系的有关规定（收养法并入婚姻家庭法，因此专设一章加以规定）。

（一）明确规定自然血亲的父母子女、拟制血亲的父母子女或因依法实施人工生殖技术生育而形成的父母子女之间，享有同等的权利和义务

1.规定之含义

这一规定是指父母子女间的权利和义务不受婚生与否，不受自然血亲、法律拟制血亲，或者依法实施人工生殖技术生育而形成的血亲的影响，完全相同。

2.说明及理由

此条突出了反歧视原则，反对歧视非婚生子女，反对歧视拟制血亲，反对歧视异质人工生育的子女等，强调无论何种原因形成的父母子女关系一律平等，享有同等的权利和义务。

此次修改增加的该条款中，未出现非婚生子女的提法，其最主要的意图是在法条中不作子女婚生与否的界定，以彻底实现立法者在法律条文及现实生活中消除对非婚生子女与婚生子女的区别对待的立法思想，保障非婚生子女的合法权益。只有这样规定才能将立法者、司法者及学者们关于“婚生与否与子女无关，是父母所为，子女不负任何责任，不能让子女承担父母行为的后果”的论述与法条的规定相一致起来，也才能真正体现出我国法律尊重与保护子女利益的彻底性。

对于这一规定有人觉得过于超前，这样规定不清楚等等。其实这种规定早已不是什么超前的了，这样的规定对保护子女利益之目的的实现，也是再清楚不过了。一些国家和地区关于亲子关系认定的提法近些年来都有了极大的变化。例如，大陆法系国家德国于1997年12月16日的《子女身份改革法》《非婚生子女在继承法上的平等法》和1998年4月6日的《未成年子女生活费统一法》是对非婚生子女地位的根本性的重大修改。在父母照顾权、出身、子女姓氏，监护权以及生活费请求权方面彻底消除了非婚生子女与婚生子女的差别。因之《德国民法典》第四篇第二章第二节第1591—1600条、1600a—d条等14条对父母子女关系、确认子女和父母身份的条款中，完全是从子女和父母的亲生关系、从子女的利益角度规定的。如《德国民法典》第1591条规定“子女的母亲是子女所由之出生的子女”。第1592条规定子女的父亲是：（1）在子女出生时已与子女的母亲结婚的人；（2）已认可父亲身份的人或（3）其父亲身份依照本法1600d条为法院所确认的人。在第二节整节规定中未出现婚生与非婚生的提法。《德国民法典》自此不再有“非婚生”一词。[1]又如，英美法系国家美国“1973年颁布的《统一父母身份法案》确立了所有子女——无论其婚生子女还是非婚生子女，与其父母双亲间的权利义务关系完全平等的原则。到1995年，《统一父母身份法案》已经被19个州适用，有更多的州经修改后采用，该法案抛弃了婚生子女的概念（将父母统称为Parent，子女统称为Child，无婚生子女与非婚生子女〈Illegitimate Child〉之别），所有的子女与他们的父母——无论已婚或未婚——用语完全相同。”[2]（P95）此外，澳门地区民法典第四卷第三编第一章，以长达79条之多的篇幅规定了亲子关系确立的一般规定，母亲身份与父亲身份的确立和人工生育子女的父母身份的确立，全章未提出婚生、非婚生的概念，与德国民法典一样，完全从子女利益的角度出发，来确定父母亲生的身份，而不是以婚姻关系是否存在来确立子女的婚生与否。[3]

很明显，这是以子女利益为重，从子女享有平等人权的角度确立法律原则的，是与“子女本位的亲子法”发展趋势相一致的，是进步的。

本章亲子关系的规定采取了上述立法例的精神，在本条乃至父母子女、祖孙和兄弟姐妹全章里均未使用非婚生子女的概念。这不仅与世界进步的立法例相一致，同时符合我国国情。自1950年第一部婚姻法颁布以来，我国非婚生子女与其父母之间就享有与婚生子女一样的权利和义务，是十分进步的法律规定，为什么还要固守给不应承担任何责任的子女戴上什么婚生与非婚生的帽子呢？

（二）专家建议稿增加了子女亲生的否认之诉，得由其母或者母之夫本人提出，提出子女亲生否认之诉的期限为一年。自子女出生之日或得知子女出生之日起计算。否认之诉成立的，当事人有要求返还扶养费的请求权

1.规定之含义

上述规定的含义就是确认子女亲生性的规定。亲生的规定，亦即是德国民法、澳门地区等民法所述的父母身份的确认规定。此项权利既给了生父，也给了生母。并规定了提出否认之诉的除斥期间，其目的是为了尽早确定子女或者说父母的身份，以利于子女的健康成长和家庭的稳定。

2.说明及理由

基于专家建议稿（一）之反歧视条款的理由，专家建议稿在子女婚生推定制度的规定时采用“子女是否为父母亲生”的提法代替了“婚生子女与非婚生子女”的提法，理由不再赘述。在这里要说明的是，专家建议稿没有规定“在亲生与否发生争议时，由人民法院判决”的原因为：（1）既然称之为子女亲生的否认之诉，必然是以发生争议为前提的，否则谈不上“诉”；（2）称之为“诉”，必然是由法院依法处理，法院如何处理不是婚姻法规定的内容，似应是诉讼法的任务。

关于子女亲生的否认之诉的规定，在专家建议稿起草过程中有两种不同意见，除上述以外，个别专家认为应保留“婚生子女否认”的提法，规定为：“婚生子女否认之诉，只能由其母或者母之夫本人提出；该项请求权须于子女出生或者母之夫知悉子女出生后一年内行使。有关子女是否婚生的争议，由人民法院以事实为根据依法判决。”这一另案与前述规定的区别主要有两点：（1）坚持婚生，非婚生的提法；（2）知悉子女出生后一年内提出否认之诉权利只给予了母之夫。

（三）专家稿增加了认领制度，确立了自愿认领和强制认领的原则

1.规定之含义

（1）规定了生父和生母均有自愿认领其生子女的权利；

（2）生父认领未成年亲生子女的，须经子女的生母同意，但在特殊的情形即对子女利益有特殊不利的情况除外；

（3）认领成年亲生子女的，须征得该子女本人的同意；

（4）子女的生母（生父）或其他法定代理人或成年子女，可以提出强制生父（生母）认领之诉。

2.说明及理由

认领制度最初的建立是基于社会上对非婚生子女（俗称“私生子”）的严重歧视，为改善非婚生子女的不利地位，而又不愿触动传统的婚姻继承制度的一种变通方法，试图通过认领使子女婚生化达到非婚生子女取得婚生子女的地位和权利的一种变通。虽说是基于考虑子女的利益出发的，但是以不触动传统，仍以歧视非婚生子女为前提的、对部分非婚生子女利益的一种照顾，得不到认领的所谓“非婚生”子女仍然处于被歧视的、享受不到应有权利的地位。现实社会中，在婚生子女与非婚生子女权利地位完全相同的情况下，认领制度完全是为了使子女，特别是未成年子女找到亲生父母，得到生父母的关爱和良好扶养照顾为前提的。因此可以说规定认领制度也是实现以“子女为本位的亲子法”的一项重要措施。

这里有二点需要说明：（1）生母与子女是以出生事实为根据的，似不存在认领的问题。为什么要规定生父母均有认领其亲生子女的权利，并发生强制生母认领的问题，这是由于在现实社会中确实存在生母被迫离开子女的情况，或者极少生母抛弃子女的情况。所以自愿认领人既可能是生父，也可能是生母；强制认领请求人既可能是生母，极少情况下，也可能是生父。（2）在此条规定中强调了生父认领未成年亲生子女的，除对子女的利益有特别不利的情况外须经生母同意的条款。这是由于第一，子女并非出自于父身；第二，生母受胎的情况比较复杂，有可能是生母受伤害的结果，如果认领对生母、生子女均不利或有害的情况下，允许生父认领有可能产生不良后果。因此生父认领亲生子女的方式要相对复杂一些。认领生子女要经生母同意，认领成年子女要经成年生子女同意。

此外关于认领的具体操作制度，专家稿规定尚不够具体，在法律操作过程中应有更明确的具体规定，详细规定认领的程序、认领的效力、认领的无效、认领的撤销等具体内容，以利于法律的执行。

（四）专家稿关于亲权制度的规定(www.xing528.com)

专家稿中没有使用“亲权”的概念，但作了有关亲权内容的规定。

1.规定之含义

专家稿以七条的篇幅对亲权即父母对子女的权利义务作了规定。在作了关于父母子女关系的一般规定即：与2001年修改后的婚姻法第21条大致相同的规定外，主要增加了有关亲权内容的规定，增加了父母对未成年人的姓名决定权、居所指定权、财产管理权、民事代理权及扶养教育的义务、人身保护义务、依法承担民事责任义务，不得对子女实施有害身体健康的处罚手段等规定。

在规定中特别强调了禁止使用对未成年子女身心健康有害的处罚手段。其含义是禁止滥用亲权侵害未成年子女的权益。

2.说明及理由

为什么要增加有关亲权内容的规定？第一，是完善我国亲子关系法律制度体系的需要。父母子女关系是民法典婚姻家庭编家庭关系的核心部分，而我国父母子女关系规定长期以来过于简单、抽象，不系统、不具体，可操作性差，不利于保障未成年子女的合法权益，也不利于保障父母的合法权益。制定了亲权的有关规定，对于完善家庭法制有重要意义；第二，社会现实的需要。我国是一个经历了几千年封建专治主义统治的国家，三纲五常，君君臣臣，父父子子的思想传统根深蒂固，把子女视为父母的私有财产，作为家族和自身的延续的思想难以清除。因此，或漠视子女利益，或重男轻女，或把自己的希望和要求强加到子女身上，对子女提出不切实际的要求……均导致侵犯未成年子女利益，影响未成年人的健康成长，造成伤害未成年子女或青少年犯罪的后果。在当前市场经济条件下，在纷繁复杂、多元化的社会情况下，建设一个平等、和平的家庭环境，使未成年人受到良好的启蒙教育，生活在民主、平等的环境中十分重要，而为此必须规范父母的亲权责任，尊重未成人的权利和尊严，使其健康成长。因此完善父母子女关系制度，完善亲权制度十分必要与迫切。

为什么规定了亲权的内容而未使用亲权的概念呢？大家知道近代的亲权概念早已失去了以往父权的含义，主要是父母对于未成年子女的身体和财产上的扶养、教育和保护的权利义务，第二次世界大战后，特别是近年来亲权制度已完全是为了子女利益而设置的。亲权所规定的父母的权利，实际上是父母对未成年子女责任的一种体现，是为了履行义务的一种职责。在法条中使用亲权概念是没有问题的。但是，如前所述，中国经历了太久的封建社会，家族权、父权、夫权影响根深蒂固，而亲权顾名思义就是父母亲的权利，单从字面上，找不出任何义务二字的影子。往往会成为一些父母滥施亲权的借口。所以经过专家小组讨论决定，还是不用亲权的概念，而直接具体地将父母亲的权利义务明确地规定出来。

有关亲权规定的原则：第一，保护未成年子女的合法权益原则。未成年人无论从身体、精神等各方面都不成熟，极易受到伤害，直接影响到其身心发育和权利的享有。父母是子女一出生就与其生活在一起的最亲近的人，也是最初的启蒙教师和利益保护人。父母教育、扶养未成年人的权利和责任是不可推卸的。特别是在当前我国市场经济条件下，父母扶养、教育、保护子女的责任更加重大，关系到子女能否健康、顺利地成长为未来社会主人的问题。所以有关亲权的规定必须以保障未成年子女合法权益为其出发点和目的，须自始至终贯彻这一原则。这也是当今世界各国建立亲权或监护制度的目的。第二，男女平等原则，虽说男女平等原则，从资本主义革命开始至今已喊了几百年，但在当今世界上，男女平等不仅在事实上远未实现，即使在法律上也还有一些国家规定了男女不平等条款。我国婚姻法自1950年就规定了男女平等的父母子女关系，本次专家建议稿坚持了这一原则，不仅实施亲权的父母权利平等，而且不论未成年人是男还是女，享有平等的受扶养、教育和保护的权利。[4]

关于“禁止使用对未成年子女身心健康有害的处罚手段”的规定，是专家建议稿对父母子女一般关系规定的禁止条款的补充。其主要目的是针对当前一些父母采用棍棒、侮骂，精神压力等野蛮手段教育子女的情况而提出的。这些父母自认为这是对子女的“爱”，实际上是对未成年子女人格权和身心的极大伤害，往往造成严重后果甚至造成家庭悲剧，故特别明确地提出了这一滥用亲权的禁止条款。

关于继父母与继子女关系规定专家稿没有对婚姻法作重大修改。但在继父母与继子女形成扶养关系适用本法对父母子女关系规定的情况是否需要加以时间限制的问题，专家组有不同意见。多数人认为不要加以限制，只要确实形成了实际上的扶养关系，一律应适用本法对父母子女关系的有关规定；也有少数人主张应有限制，即：“继父或继母与受其扶养达五年以上的继子女，适用本法对父母子女的规定。”

（五）专家建议稿关于收养的规定

收养制度是一种经法律拟制而成立的父母子女关系的法律制度，是父母子女关系法律制度中的一个重要组成部分。我国1950年婚姻法没有专门对收养制度作出规定。收养一般按最高人民法院司法解释的精神处理。1980年婚姻法中对收养作了原则的规定，第20条指出：“国家保护合法的收养关系。养父母养子女间的权利义务，适用本法对父母子女关系的有关规定。”“养子女与生父母的权利义务关系，因收养成立而消除”。但当时除此原则规定外，并无专门立法，在实践中关于收养问题主要依据有关的公证、户籍管理等办法以及《最高人民法院关于执行民事政策法律若干问题的意见》处理。1991年12月29日《中华人民共和国收养法》终于颁布，1992年4月1日正式实施。至今已整整十年。在此期间，1998年11月九届人大常委会第五次会议通过了《关于修改中华人民共和国收养法的决定》，1999年5月25日民政部发布了《中国公民收养子女登记办法》，同时发布了《外国人在中华人民共和国收养子女登记办法》。至此，我国收养制度基本完善。中国的收养制度应该说是比较先进的，所以这次专家建议稿对此变动不大。

1.经专家组反复讨论，一致同意，起草民法典时，将收养法并入婚姻家庭编，在父母子女、祖孙和兄弟姐妹关系一章中只作出原则规定。收养制度的具体规定单设一章。至于具体登记程序等事宜，通过制定登记办法等行政法规另行解决。

2.关于“无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应当相差40周岁以上”规定在专家建议稿中做了如下变动：“无配偶的公民收养异性子女的，收养人与被收养人的年龄应当相差30周岁以上”，即：（1）本着男女平等的原则，将“男性”改为“公民”，将收养“女性”改为“异性”；（2）年龄差从40周岁以上改为30周岁以上。这样规定，主要是从未成年人利益考虑的，此处收养主要指的是收养未成年人，如果规定收养人年龄过大，将无精力扶养，对收养的子女反而会产生不利的影响。

3.专家建议稿在收养一章中增加了收养成年人的规定，即规定65周岁以上无子女的公民，具有完全民事行为能力，但需要有人照顾且不违反公序良俗的，可以收养一名具有完全民事行为能力的成年子女。收养人与被收养人的年龄应当相差30周岁以上。收养成年子女须双方完全自愿。已婚者被收养的，应当取得配偶同意。收养成年子女的形式要件适用收养未成年人的规定。这主要是出于照顾老年人的理由增加的。大多数专家认为，目前我国社会急速老龄化，特别是大城市，很多已步入老龄社会，城市里绝大多数家庭为独生子女家庭，而农村子女相对较多，在我国社会保障能力还相对较差的情况下，允许收养成年人对缓解社会经济压力，提高人口素质，以及保护老年人的利益等方面都有好处。但是，有少数专家不同意，觉得允许收养成年人会引起许多法律上的纠纷，另外也对计划生育不利。

二、祖孙和兄弟姐妹关系

随着经济的发展和社会的变化，中国的家庭结构发生了很大的变化，几代相处的大家庭逐渐减少，父母与子女共同生活的核心家庭占据了主导地位。但是我国农村人口仍占总人口的60%左右，而农村家庭中还有约1/3以上的家庭是三代共同生活的；同时城市尚有相当部分家庭是由父母与成年但未婚的子女一起生活的。所以祖孙和兄弟姐妹关系仍是家庭关系中的重要组成部分，调整好祖孙和兄弟姐妹之间的关系是婚姻家庭法的一项重要任务。

这次专家建议稿将祖孙和兄弟姐妹关系作为父母子女、祖孙和兄弟姐妹一章的重要一节规定出来，并增加了关于扶养程度、方式及争议处理的规定。关于扶养制度如何规定，在专家组里进行了反复讨论，后基于本次修改范围的可能性，群众接受的程度等原因，扶养制度未专门立章，只将扶养的有关程度、方式等问题作为一条，放在祖孙、兄弟姐妹一节中，总算初步解决了我国婚姻家庭法缺少扶养制度规定的遗憾。

（一）保留了1980年婚姻法关于祖孙、兄弟姐妹关系的有关规定

专家建议稿保留了行之有效的1980年婚姻法关于祖孙、兄弟姐妹关系的有关规定，只是将“抚养”、“扶养”、“赡养”统一为“扶养”。这样，既有利于我国各项法律的一致性，有利于操作，也能与国际接轨，更明确了“扶养”的含义。此精神也体现在父母子女之间的扶养关系中。

（二）增加了祖孙、兄弟姐妹之间继承权的规定

在祖孙、兄弟姐妹关系一节中增加了祖父母与孙子女、外祖父母与外孙子女间、兄弟姐妹间的继承权适用本法继承编的有关规定。这样，就使祖孙、兄弟姐妹之间权利义务关系的法律规定更加完善，也更便于执法中的操作。

（三）增加了扶养程度、方式及纠纷处理的规定

专家建议稿在讨论过程中，最初扶养制度是专章规定的，将父母子女、祖孙及兄弟姐妹等近亲属的扶养关系专门立章，规定了扶养权利人、义务人及其享受权利和履行义务的顺序、扶养的程度、方式、扶养纠纷的处理等内容，但在讨论过程中大家意见不一致，有的专家认为单独立章规定扶养，把婚姻法中有关扶养关系内容全部集中起来，逻辑性强、清楚，对完善我国婚姻家庭法律制度，更有利于使其体系化、科学化，也便利于执法人员的理解和操作。但有的专家则认为规定扶养专章，反而比较乱，老百姓接受起来比较困难，不易找到，而且这样规定必然要在现行法的基础上对相关章节作较大的改动，似可能性不大。

最后从允许修改范围的可能性及考虑老百姓接受程度出发，一致同意暂去掉扶养一章，将其内容并入本章祖孙和兄弟姐妹一节中，保留一条规定。

如前所述，不管设章与否，总算对扶养的一般原则，扶养的程度、方式、争议处理办法作了原则的规定，多少弥补了我国婚姻法缺少扶养制度规定的空白。

【参考文献】

［1］德国民法典［z］.郑冲，贾红梅译.北京：法律出版社，1999.

［2］夏吟兰.美国现代婚姻家庭制度［M］.北京：中国政法大学出版社，1999.

［3］澳门民法典［Z］.中国政法大学澳门研究中心，澳门政府法律翻译室译.北京：中国政法大学出版社，1999.

［4］陈明侠.亲子法基本问题研究［A］.梁慧星.民商法论丛（第6卷）［Z］.北京：法律出版社，1997.

（原文载于《中华女子学院学报》2002年第4期）