(一)评述
作为世界银行集团的一部分,多边投资担保机构(MIGA)是全球最大和最具影响力的公共投资保险提供者。其在OPIC之后建立,于1988年开始运作。[29]MIGA 的形式、功能和运作方式都类似于OPIC。类似于协助东道国经济发展,MIGA 的活动与ICSID 发挥了相当的作用。
MIGA 网站重点介绍了其为促进发展目标所做的努力。一方面,多边投资担保机构是世界银行集团“最大限度地为发展融资”的项目融资方式的支持者。这种方法试图依靠私人投资而不是公共援助来为发展提供资金。但其也强调可持续发展,呼吁申请人注意其将环境和社会保护以及当地创收纳入提案的要求。对于已被接受的项目,该机构对投资进行跟踪,其中包括创造的就业机会、当地采购数量和纳税情况。[30]
(二)MIGA作为国际组织: 结构和投票权
多边投资机构担保公约确立了其目标和构成要素。
1.目标:第2条确定了MIGA 的目标为“鼓励投资在成员国之间特别是发展中成员国为产出而流动”。该目标清晰地表明保险鼓励投资流向发展中国家。
2.结构:设置在世界银行集团内,MIGA 由三部分组成,即治理理事会、董事会和主席。表7-1总结了这些机构的功能。
3.投票:同国际货币基金组织和世界银行一样,MIGA 使用了加权投票体系,反映成员国不同的经济地位。MIGA 中,每个成员方获得成员票外加拥有的份额票。份额票反映了成员拥有多少份额,而拥有的份额基于经济规模。由于这使得富裕国家有了更大的话语权,成员票通过保持一类国家(工业化)和二类国家(发展中国家)总投票权之间的关系来调整投票份额。
表7-1 MIGA机构功能
大部分投票以多数决,法定要求为超过总投票2/3(理事会)或者1/2(董事会)。
(三)运作:PRI保单
MIGA 保险保单类似于其他公共保险提供者的保单。合格性延伸到计划或已经在发展中国家投资的任何成员方的投资者。[31]保单期限为1—15年(如果有理由延长也可以到20年),延长也包括同样的保险要求。[32]风险类型也和其他提供者涵盖的相同。在术语“非商业风险”下,第11条“涵盖风险”如下:
根据以下(b)和(c)节的规定,机构必须保证对风险的合格投资源自一种或多种如下类型的风险:
货币转移
对东道国货币自由对外转移或者转移成保险持有者可接受的货币的可归因于东道国的限制,包括东道国不允许转移持有者在合理期限内适用。
征收和类似措施
具有剥夺保险持有者所有或控制其投资可持续利益的可归因东道国的任何立法行为或管理行为,除了政府为了管理其领域内经济活动而通常适用的非歧视措施。
违约(www.xing528.com)
东道国违反与保险持有者的合同,当(a)保险持有者没有诉诸司法或仲裁机构主张违约赔偿;(b)上述机构没有根据机构管理的保险合同规定在合理期限内裁判;(c)该决定无法被执行;
战争和内乱
东道国领域内的任何军事行动或动乱,公约规定第66条应当适用。此外,董事会通过特殊多数决定,可以批准本条下范围的延伸到特定非商业风险而不是上述(a)节,但是并不存在货币贬值风险。
……
评论可以进一步解释上述条款。关于货币不可兑换,评论强调必须同时发生实施和法律上的不可兑换,尽管定义多长是“合理期限”要求投资者等待以满足保单要求。关于征收,MIGA 明确表达了包含间接征收:
……通常由政府采取的管理经济活动的措施如税收、环境和劳动立法以及维持公共安全的措施,本条并不试图涵盖,除非对保险持有者构成歧视。[33]
该评论并不试图包括任何仲裁决定,仅强调确保东道国政策灵活性的强烈利益。违约范围仅适用于申请方无法获得救济的情形。如果存在法院程序并且东道国没有不合理迟延程序或者拒绝支付仲裁裁决,MIGA 将会拒绝支付请求。[34]
最后,战争和内乱条款定义排除来自恐怖主义的损失。[35]该损失可以通过第11(b)条作为一项“其他”非商业风险涵盖,但是取决于董事会多数决定的协议。[36]
尽管已有PRI类别熟悉的定义,与非商业风险有关的MIGA 保险的特定部分仍然存在。其中之一是根据第12条,保险政策仅包括“新”投资。[37]这里通常指投资在合同缔结之后开始做出,定义允许涵盖既存投资的更新或扩展以及附属投资(同一投资者通过之前投资获利进行融资)。如果新投资者购买并适用保险,则允许涵盖既存投资。
MIGA 第二部分是投资必须具有发展方向。这不仅要求投资必须位于发展中国家领域内,[38]还要求计划的投资获得东道国批准并对东道国发展具有贡献。[39]加上要求与东道国法律和环境标准相一致,对东道国贡献条款消除了投资仲裁关于保险“合格投资”的模糊定义。MIGA 强调可持续投资,这意味着申请人提出的项目也将受到审查,以确定其是否符合东道国的法律、环境的安全性、对当地社区的健康和安全的影响、对土著人民以及文化遗产的影响。[40]
第三,为了涵盖合格保险,MIGA 确定项目应当在投资保护“包括公平公正标准”时做出。这一明确的要素激励成员方对投资者保护义务达成一致。如果做出保险的投资促进发展中国家的资本流动,以及如果保险仅对承诺公平公正待遇(FET)的投资做出,东道国将对承诺该待遇具有自我利益。当然,该标准同样使得MIGA 不得不较少维持损失,因为政治风险通常被认为违反公平公正待遇标准。
之后,MIGA 保单仅限于提供每个保险项目和东道国的最大范围。公约限定保险最大达到资本的150%,2012年,机构能够为每个项目保险达到2.2亿美元,每个东道国达到7.2亿美元上限。[41]
最后,投资者必须表明其合作方,所有签订与投资相关的合同的各方不得被主张腐败。MIGA 的地位作为世界银行的实体清晰表明其追求良好治理。2006标准作为世界银行自身的完整项目,旨在提高发现腐败的成本。
(四)MIGA: 争端解决
不同的情形将会导致MIGA 争端解决机制的每一项程序均有所不同。
作为根据公约形成的国际组织,MIGA 为成员方之间不同意机构解释或行为提供了争端解决。这种情况下适用第56条,由董事会做出决定,如果必要则由理事会做出。
不同主张引起的争端是通过不同的方式进行处理的。根据MIGA 公约第58条,保单持有者必须依据保单规定进行争端解决。
如果MIGA 的争端发生在保单持有者的代位人和东道国成员方之间,争端解决就需要根据第57条以及公约附件二进行。[42]通过规定提前120天的强制磋商,条款赋予争端方在提交仲裁(事项仍未解决之前)之前启动和解程序的选择,或者直接根据ICSID 程序规则启动仲裁。MIGA 和成员方之间的仲裁将产生一份最终报告,既不可被上诉,也不可被修改和撤销。[43]
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