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提升调查能力:证据调查与质证精粹

时间:2023-07-25 理论教育 版权反馈
【摘要】:调查谋略施用的效果,从根本上取决于调查人员的素质。因此,要充分发挥调查谋略的作用,必须通过一定的训练培养和提高调查人员的施谋能力。在调查工作中,调查人员应逐步培养起自觉施谋的意识和主动施谋的习惯。出行前,赵女士因家中老人病重无法继续行程,欲解除合同,自愿承担合理损失,并要求旅行社退还剩余费用。最终法院判令旅行社扣除必要费用后将剩余团费10500元余款退还了赵女士。

提升调查能力:证据调查与质证精粹

调查谋略施用的效果,从根本上取决于调查人员的素质。因此,要充分发挥调查谋略的作用,必须通过一定的训练培养和提高调查人员的施谋能力。

(一)培养施谋意识

在现代调查实务中,由于对抗性的不断增加,简单草率、直来直去的工作方法已经不适应调查工作的需要,施用调查谋略已经成为调查工作中必不可少的一个环节。施谋意识具体表现为勤于观察、敏于思考、善于谋划、以智斗智、以计胜计。在调查工作中,调查人员应逐步培养起自觉施谋的意识和主动施谋的习惯。

(二)培养科学思维方式

正确的调查谋略来源于调查人员对案件已有信息的准确判断,而准确的分析判断离不开科学的思维方式。证据调查的对抗性决定了调查谋略也势必具有对抗性的特点,调查人员在进行谋略思考时,其思维半径必须大于调查对象的,能够将调查对象的思维容纳在自己的思维辐射圈内。调查人员进行谋略思考时,还应具备敏锐的观察力和杰出的反应速度,能够打破思维定式,善于运用创造性思维。

(三)优化知识结构

良好的知识结构是成功施谋的基础。一般专门人才的知识结构有I字形、T字形和图钉形。I字形人才指知识面较窄,但在某一领域具有很深的造诣,能够在一个领域里单科独进的人才;T字形人才指既有比较雄厚的专业知识,又有较宽的知识面的人才;图钉形人才指知识面相当之宽,专业知识相当扎实,并且有独到专长的人才。最优秀的调查人员应是图钉形人才,具有较丰富的生活常识社会阅历,掌握必备的实体法学、程序法学、证据法学、心理学等知识,精通调查学知识和调查业务。

(四)积累证据调查经验

实践是检验真理的唯一标准,“纸上谈兵”对证据调查实务是徒劳无益的。广大证据调查人员在实践中已经积累了丰富的调查经验,继承和创造了一系列具有普适性的调查谋略。如果这些谋略能够得到良好的交流,就会产生巨大的社会生产力,成为不同层次的调查人员均可借鉴的宝贵经验。对于调查人员个体而言,总结亲身办案获取的施谋经验,亦会受益匪浅。

【质证精要】

旅游陷阱套路多,格式条款如何辩护

随着旅游市场的快速发展和消费者法律意识的提高,签订旅游合同成为消费者旅游出行普遍选择的保障方式,也成为消费者维护自身权益的重要手段之一。某些不公平、不合理的条款往往隐藏于冗长的合同条文之中,具有一定的迷惑性,让消费者难以发现。而消费者往往没有认真阅读或详细了解条款内容,就在旅游经营者预先拟定的“格式合同”上草率签字,直到发生纠纷才发现落入了某些精心设计的“固定套路”,给后续维权造成障碍。(www.xing528.com)

赵女士与某旅行社签订了《出境旅游合同》,并预先支付费用15000元。出行前,赵女士因家中老人病重无法继续行程,欲解除合同,自愿承担合理损失,并要求旅行社退还剩余费用。

赵女士提出解约时,距约定出发日期尚有4日。按合同约定,“旅游者出发前4日至6日退团,按旅游费用总额的70%赔偿旅行社损失”。但旅行社表示,合同约定的金额不足以赔偿旅行社的实际损失,应按条款“如按上述比例支付的业务损失费不足以赔偿组团社的实际损失,旅游者应当按实际损失对组团社予以赔偿” 来执行。赵女士认为有失公允,诉至法院。据《中华人民共和国合同法》第三十九条规定,“格式条款”是“当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款”。

辩护的关键对格式条款的理解与认定。“格式条款”不等同于“霸王条款”,有其存在的合理性。“格式条款”的主要功能是在大量的交易中反复使用,将不同的消费需求予以统一规范,提高交易效率。在旅游市场高度发达的今天,若交易双方不通过“格式条款”来固定权利义务关系,每次签订合同都进行长时间的反复协商并不现实。

因此,格式条款具有“单方制定”“未经协商”的基本特点,但是提供“格式条款”的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。若“格式条款”约定不够明确,发生歧义,应从保护消费者的角度出发,由提供格式条款的旅游经营者承担不利后果。这也是合同法的基本理念之一。

最后法院认为,旅行社提供的“格式条款”明显加重了旅游者的责任,有失公平。故对旅行社减轻自己责任的条款不予采纳。按照《中华人民共和国旅游法》第六十五条规定,在旅游者解除合同的情况下,旅行社应当在扣除必要的费用后,将余款退还旅游者。最终法院判令旅行社扣除必要费用后将剩余团费10500元余款退还了赵女士。

【注释】

[1]时蓉华主编:《社会心理学词典》,成都:四川人民出版社1988年版,第165页。

[2]萧浩辉主编:《决策科学辞典》,北京:人民出版社1995年版,第143~144页。

[3]活力对抗即人与人的对抗。

[4]参见莫颂尧、杨琴心《贪污贿赂犯罪侦查谋略刍议》,载《检察理论研究》第24期。

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