金融法学家（第9辑）：民营银行股东应承担有限责任风险

历史上历次银行危机的教训屡屡警示，银行处于经济核心地位，银行经营失败将对地方乃至一国的经济稳定造成重大冲击，构建银行危机状态下的多元风险处置与救济制度尤为重要。民营银行为私人投资企业，其经营利益为私人所有，仅仅依赖国家财政投入来缓解和救助民营银行危机，不仅损害公共利益，而且潜藏道德风险。有限责任同样存在私人投资者道德风险的问题，在不依赖财政救助的情况下，若不对有限责任加以修正，民营银行及其私人投资者仅承担有限责任，则银行经营失败后果转移给债权人，将打击银行客户群体对金融系统的信心和安全感，不利于金融稳定。为解决民营银行私人投资者无限获利与有限责任的矛盾，要求股东自担银行经营风险是一个更为合理的制度安排，不仅能够构建外部财政救助之外的股东自力救助制度，而且能够克服股东道德风险。

综合其他国家的立法经验，存在类似的银行危机的处置制度。美国在《金融服务现代化法》、《金融控股公司法》等法律中规定了力量之源原则、及时矫正措施、交叉担保条款等制度，这些被统称为金融控股公司加重责任。[20]依据美国的力量之源原则，在银行陷入流动性危机并且监管机关提出要求时，银行的控股公司有义务向银行转移资产以维持银行资产稳定。[21]这即为银行股东在银行处于特殊状态时，超出一般有限责任的边界，承担额外的对银行资产的充实责任，是股东自力承担银行经营风险的表现。而美国银行的公司制度安排，是在遵循有限责任框架内的资本、股权、治理、破产等制度系统基础上，在一定条件下要求股东承担加重责任，以克服有限责任的道德风险和银行危机的负外部性，既保留了有限责任的制度优势，又克服了制度缺陷，从而通过对有限责任的制度修正来维护和完善有限责任。

如前所述，对我国民营银行股东自担风险的监管要求加以法制化的思路，应当坚定地站在有限责任的制度立场上，股东自担风险并不是也不适合设计为无限责任制度。民营银行股东自担风险应当以有限责任的修正性制度加以定义，是在坚持银行有限责任的基础制度地位前提下，在银行危机状态时，扩张银行股东的责任界限，通过股东自力承担风险和自力救济来维护银行资本稳定的制度安排。这样的安排，不仅能够发挥有限责任所带来的促进银行效率的制度优势，而且能够克服有限责任的道德风险，以达到民营银行效率与安全的必要平衡。

[1]宋怡林，辽宁科技大学经济与法律学院教授。

[2]虞政平：《股东有限责任——现代公司法律之基石》，法律出版社2001年版，第89页。

[3]Davies L.P.and Worthington S.，Gower and Davies’Principles of Modern Company Law，Ninth Edition，London：Sweet & Maxwell，2012：pp.39～42。

[4]甘培忠：《企业与公司法学》，北京：北京大学出版社2014年版，第150页。

[5][美]弗兰克·伊斯特布鲁克、[美]丹尼尔·费希尔：《公司法的经济结构》，张建伟、罗培新译，北京大学出版社2005年版，第47～49页。

[6][美]弗兰克·伊斯特布鲁克、[美]丹尼尔·费希尔著，张建伟、罗培新译：《公司法的经济结构》，北京大学出版社2005年版，第47～49页。

[7][美]莱纳·克拉克曼、[美]亨利·汉斯曼等：《公司法剖析：比较与功能的视角》，罗培新译，法律出版社2012年版，第10～11页。

[8]Halpern J.P.，Trebilcock J.M.，and Turnbull S.，“An Economic Analysis of Limited Liability in Corporation Law”，University Toronto Law Journal，1980，30：117.

[9][美]莱纳·克拉克曼，[美]亨利·汉斯曼等著，罗培新译：《公司法剖析：比较与功能的视角》，法律出版社2012年版，第10～11页。

[10]Manne J.H.，“Our Two Corporation Systems：Law and Economics”，Virginia Law Review，1967，53：259.(www.xing528.com)

[11]Davies L.P.and Worthington S.，Gower and Davies’Principles of Modern Company Law，Ninth Edition，London：Sweet & Maxwell，2012：116.

[12]Ekelund B.R.，and Tollison D.R.，“Mercantilist Origins of the Corporation”，Bell Journal of Economic，1980，11：715.

[13]Landers J.，“A Unified Approach to Parent，Subsidiary，and Affiliate Questions in Bankruptcy”，University of Chicago Law School Review，1975，42：589.

[14]钱学森等：《论系统工程》，上海交通大学出版社2007年版，第3页。

[15]许国志：《系统科学》，上海科技教育出版社2000年版，第17页。

[16][德]格茨·怀克，克里斯蒂娜·温德比西勒，《德国公司法》，殷盛译，法律出版社2010年版，第61～62页。

[17]德国《民法典》第709条，德国《商法典》第116条第1款、第2款。

[18]韩国《商法》第200条。

[19]德国《商法典》第116条第3款，韩国《商法》第203条。

[20]Jackson E.H.，“The Expanding Obligations of Financial Holding Companies”，Harvard Law Review，1994，107：509，535.

[21]美国《金融服务现代化法》第730条。