ICO（英文简称Initial Coin Offering）是一种为加密数字代币/区块链项目筹措资金的常用方式。ICO虽然与股票初次公开发行（IPO）意思相近，但二者存在本质差异。ICO通常是早期投资者通过向ICO项目发起人支付比特币（BTC）或以太币（ETH）等主流数字资产，作为回报，可以获得项目发起方基于区块链技术初始产生的加密数字代币。ICO一般在区块链项目完成前进行，帮助项目筹措主流数字资产。投资人所获得的初始发行的加密数字代币，是其将来使用ICO项目的凭证。不过，ICO的投资者最看重的是随着项目发展，代币将来在数字资产交易机构交易后，价格升值带来的潜在收益。
ICO是在诸如比特币等数字资产被大众接受与认可之后，自2013年以来出现的新事物，是区块链技术与比特币等数字资产在众筹领域的最新应用和发展。在2016年以前，中国的ICO尚局限于一个小圈子内，投资人主要是理解区块链技术的专业人士。但自2017年年初以来，由于ICO融资的便利，许多骗子混杂其中。ICO的融资对象在中国开始由小众渗透至大众市场，大量完全不具备风险承受能力、完全不了解区块链技术的散户型投资者蜂拥而至，幻想一夜暴富。据笔者向区块链专业人士调研，当前高达90％以上的ICO项目涉嫌欺诈，少部分项目虽与欺诈无关，却是因早期融资失败，而转向ICO。这两种类型的项目，风险均非常高。因此，ICO已经由助力区块链初创企业融资的高效工具，化身为大量骗子非法集资的手段。根据国家互联网金融安全技术专家委员会于7月25日发布的《2017上半年国内ICO发展情况报告》显示，国内提供ICO服务的第三方平台共43家，上线并完成ICO项目65个，累计融资规模达约6万个比特币（BTC）、约85万个以太币（ETH）以及其它数字资产。以2017年7月19日零点价格换算，这些数字资产折合人民币总计26.16亿元。同时，ICO融资规模和用户参与程度呈加速上升趋势，累计参与人次达10.5万。[8]
这种创新型融资模式在当前没有任何相关法律规定，亦无明确对应的监管机构。发起ICO项目不需要任何监管机构审批即可向公众募资。大部分ICO项目未设定投资者门槛。借助于主流数字资产点对点发送的便利，ICO具有全球范围融资的优势。不少明星级ICO项目在短短数天甚至一个小时内即完成融资预期目标。与几乎所有的传统融资方式相比，ICO更利于高效快速解决区块链初创企业融资难题。总之，ICO的代币具有高流动性、高变现能力、融资流程简单和融资效率极高等特征。
此前，多数ICO项目发起人心存幻想，认为其向公众募集的是比特币等所谓主流虚拟货币，而非法定货币，比特币等所谓虚拟货币不属于社会资金，因此，相关行为不属于非法融资或集资的范畴，试图借机逍遥法外。由于大部分ICO项目未设定投资者门槛，投机炒作盛行，涉嫌从事非法金融活动等多项违法行为，严重扰乱了经济金融秩序。基于这种忧虑，中国人民银行等七部委于2017年9月4日发布《关于防范代币发行融资风险的公告》，指出ICO向投资者筹集比特币、以太币等所谓“虚拟货币”，本质上是一种未经批准非法公开融资的行为。央行及时叫停ICO项目，以去除其中存在的风险。[9]对此，当前亟需厘清的重大问题是，ICO未经有权机构批准，面向公众发行加密数字代币，用以交换投资者手中的比特币等主流区块链数字资产，是否有涉及非法集资的法律风险？
根据《刑法》与最高人民法院于2010年公布的《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，非法集资行为只要同时涉及以下四个要件，即应当认为刑法第170条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”。其分别是：①未经有权机构批准吸收资金；②通过网络等媒体向社会公开宣传；③承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；④向不特定对象吸收资金。[10](www.xing528.com)
中国所有ICO项目均未经有权机构批准，这些项目通过ICO众筹平台，向公众宣传相关项目，向不特定对象募集主流区块链数字资产。如果项目内容涉嫌虚构或者个别项目承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报，则此行为是否属于“非法集资”？更具体而言，在情节严重的前提下，这些行为是否构成了“非法集资”具体刑法上的罪名，比如“非法吸收公众存款罪”或者“集资诈骗罪”？
针对上述疑问，实质上需要明确如下问题，其一，比特币等区块链数字资产是否属于刑法视野下的财产？其二，比特币等数字资产是否属于集资行为中的“资金”？其三，这些“资金”在理论上与司法实践中是否可以等同于“存款”？
当比特币等主流数字资产属于刑法视野下的“财产”时，其才有可能成为财产犯罪的对象，进而加以确认某些ICO项目发起人是否涉嫌各类非法集资等的财产犯罪。具体而言，某些ICO项目发起人是否构成非法吸收公众存款罪；或者ICO项目发起人假借ICO项目，以非法占有为目的，骗取公众的比特币，是否构成集资诈骗罪？
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