涉外因素的认定

国际私法是调整国际民事关系的法律部门。其调整对象的“涉外性”，使它同民法调整的国内民事关系区分开来；其“私法性”，又使它同其他具有涉外性的法律关系（如国际公法调整的国家之间的关系）区分开来。^[1]

在判断民事关系是否具有“涉外性”的问题上，我国司法实践采纳了“三要素说”。依据“三要素说”，在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实中，至少有一个或一个以上的因素与外法域有联系，即为国际民事关系。

最高人民法院（以下简称“最高法院”）1998 年颁布的《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉 若干问题的意见（试行）》（以下简称“《民通意见》”）第178 条第1 款规定：“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。”这条规定即是“三要素说”的忠实体现。不过，司法实践表明，该标准虽然客观，但过于僵硬，严格依之，在某些情况下可能导致不公平的结果。^[2]

为回应司法实践中产生的问题，最高法院在2012 年公布的《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉 若干问题的解释（一）》（以下简称“ 《 〈法律适用法〉 司法解释（一）》”）中，对“三要素说”进行了完善。该司法解释第1 条规定：“民事关系具有下列情形之一的，人民法院可以认定为涉外民事关系：①当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人；②当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外；③标的物在中华人民共和国领域外；④产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外；⑤可以认定为涉外民事关系的其他情形。”

需要指出，对民事纠纷是否具有涉外因素进行认定，意义重大。这是因为如果一个民事纠纷被认定为具有涉外性或国际性，其解决途径、法院的管辖权、法律适用等诸多方面都会与国内民事纠纷显著不同，并会最终影响到审理结果。试举两例：(www.xing528.com)

第一，依据我国现行法律，只有具有涉外因素的商事纠纷才能向境外仲裁机构申请仲裁。涉外商事纠纷的当事人在获得境外仲裁机构作出的仲裁后，一方向我国法院申请承认与执行该仲裁裁决时，如满足《承认及执行外国仲裁裁决公约》（以下简称“《纽约公约》”）的适用条件，法院将依据《纽约公约》进行审查。而根据该公约的规定，法院将不对仲裁裁决进行实体审查。与此不同，根据《中华人民共和国仲裁法》（以下简称“ 《仲裁法》”），纯国内商事纠纷只能提交中国的仲裁机构仲裁；同时，依据该法第58 条，在这种情况下，当事人可因实体问题向法院申请撤销仲裁裁决。

第二，法院在审理国际民商事案件时，会依据法院地国冲突规范的指引确定适用的法律，从而既可能适用外国法，也可能适用本国法，还有可能适用国际条约。例如，一位日本商人与一位中国商人在泰国签订一份买卖合同，双方约定合同纠纷适用日本法律。后日本商人认为中国商人存在违约情形，向该中国商人经常居所地的人民法院起诉。中国法院受理此案后，依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称“《法律适用法》”）第41 条的指引，适用日本法律审理此案。此外，就该案而言，除中国法院享有管辖权外，原告国籍国（日本）、合同签订地（泰国）的法院均有可能对本案享有管辖权，从而给予原告以“挑选法院”的可能。与此不同，一个纯国内的合同纠纷，一般情况下，当事人只能将纠纷提交中国法院审理，中国法院通常只适用中国法进行审理。

“西门子国际贸易（上海）有限公司诉上海黄金置地有限公司申请承认与执行外国仲裁裁决案”

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