孔子的哀矜折狱：古老的道德引领司法理念的人道主义精神

孔子以道德家而为司寇，听讼断案自有其独到之处。他主张通过公正司法让民众分清是非，据说还颇有民主作风。与子路的“片言折狱”^[20]不同，“孔子在位听讼，文辞有可与人共者，弗独有也”。^[21]董仲舒也曾称孔子“至清廉平，赂遗不受，请謁不听，据法听讼，无有所阿……断狱屯屯，与众共之，不敢自专。是死者不恨，生者不怨”（《春秋繁露·五行相生》）。孔子明白司法审判要取信于民，就应该不纵不枉，“毋杀不辜，毋释罪人，则民不惑”（《说苑·政理》引）。

孔子要求听断时“必尽其辞矣。夫听讼者或从其情，或从其辞。辞不可从，必断以情。”（《孔丛子·刑论》）。所谓“尽其辞”，就是充分了解听取案情和理据。如果仍无法决断，则断之以情。这个“情”，即指情状，更重情理。

作为一种古老的道德，悯恤之心推之于司法领域，形成了“哀矜折狱”这一传统理念。奉行“仁者爱人”的孔子，自然十分推崇这种理念，并作了详细的解释和发挥。《孔丛子·刑论》：

《书》曰：“上下比罚，无僭乱辞。”《书》曰：“哀矜折狱。”仲弓问曰：“何谓也？”孔子曰：“古之听讼者察贫穷，哀孤独及鳏寡老弱不肖而无告者，虽得其情，必哀矜之。死者不可生，断者不可属。若老而刑之，谓之悖：弱而刑之，谓之剋；不赦过，谓之逆；率过以小罪，谓之枳。故宥过赦小罪，老弱不受刑，先王之道也。《书》曰：‘大辟疑赦’；又曰：‘其杀不辜，宁失不经。’《书》曰：‘若保赤子。’”子张问曰：“听讼可以若此乎？”孔子曰：“可哉。古之听讼者，恶其意不恶其人，求所以生之，不得其所以生，乃刑之，君必与众共焉。”^[22]

“哀矜折狱”作为一种古老的司法理念，充满着慈悲为怀的仁爱思想，洋溢着人道主义精神光辉。可惜的是它在古代很难真正落实于实践。

【注释】

[1]本文是教育部人文社会科学研究2013年度一般项目《先秦诸子法律思想的现代诠释》（批准号：13YJA820035）与司法部2014年度国家法治与法学理论研究一般项目《儒家法律文化道德原理研究》（批准号：14SFB2008）的阶段性成果。

[2]马作武，中山大学法学院教授，青海民族大学特聘教授，法学博士。

[3]《论语·为政》。朱熹《四书章句集注》：“道，犹引导，谓先之也。政，谓法制禁令也。齐，所以一之也。……格，至也。言躬行以率之，则民固有所观感而兴起矣，而其浅深厚薄之不一者，又有礼以一之，则民耻于不善，而又有以至于善也。一说，格，正也。《书》曰：‘格其非心’。”《朱子语类》卷二十三曰：“民不见德而畏威，但图目前苟免于刑，而为恶之心未尝不在。”

[4]《孔子家语·刑政》。该书素被视为伪书。1973年河北定县汉墓出土竹简《儒家者言》，内容与《孔子家语》相近，可见该书不应全伪。相关考证参见李学勤：《竹简〈家语〉与汉魏孔氏家学》，载《孔子研究》1987年第2期。郭沂考证后也认为“不可贸然把《孔子家语》、《孔丛子》归如伪书之类”。详见郭沂：《郭店竹简与先秦学术思想》，上海教育出版社2001年版，第360～361页。

[5][美]顾立雅：《孔子与中国之道》，大象出版社2000年版，第181页。

[6]《论语·里仁》。所谓“怀刑”，杨伯峻《论语译注》释为“关心法度”，刘宝楠《论语正义》释为“日儆于礼法”。　“法”狭义释为“刑”多有，而将“刑”作为广义之“法”而使用的现象则罕见，杨、刘之说殊难成立。

[7]朱熹：《四书章句集注·论语集注》。

[8]《朱子语类》卷第二十六。

[9]孔子临终时曾谓：“丘也，殷人也。”《礼记·檀弓上》引。(www.xing528.com)

[10]《左传·昭公二十一年》。

[11]朱熹：《四书章句集注·论语集注》。

[12]转引自程树德：《论语集释》，中华书局1990年版，第925～926页。

[13]冯友兰：《中国哲学史新编》（上），人民出版社1998年版，第150～151页。持相似看法的还有童书业：《先秦七子研究》，齐鲁书社1982年版，第23页；朱伯昆：《先秦伦理学概论》，北京大学出版社1984年版，第28页。

[14]《左传》昭公十四年。杜预注“不隐于亲”云：“谓国之大问，己所答当也。至于他事，则宜有隐。”

[15]关于“亲亲相隐”制度的合理性讨论前些年曾达到高潮，参加者包括了哲学史及法律史方面学者。论者注意到古希腊的苏格拉底也反对子控父罪，并发现西方法律制度中暗含与“亲亲相隐”相通的内容。即便在追求普遍正义成为潮流的今天，只要家庭依然是社会的基本细胞，家庭利益与国家利益冲突的解决，在价值取向以及分寸的拿捏上就很难达致共识，因此，围绕这一古老问题的法律讨论还将延续下去。详细内容参见郭齐勇主编：《儒家伦理争鸣集——以“亲亲互隐”为中心》，湖北教育出版社2004年版。

[16]徐儒宗：《儒家一以贯之的思想体系》，载方勇主编：《诸子学刊》第二辑，上海古籍出版社2009年版，第3页。顾颉刚认为“中”的古义是指平正的道德，“‘执中’是因为杨、墨两家各趋极端而激起来的调和之说，在杨、墨以前的人恐不能说出这样的话。‘中’字的语源固然是很古的，《酒诰》有‘作稽中德’，《盘庚》也有‘各设中于乃心’，大概都把它看作一种平正的道德”。参见顾颉刚：《禅让传说起于墨家考》，载吕思勉、童书业编：《古史辨》（第七集下），上海古籍出版社1982年版，第61页。

[17]杨伯峻《论语译注》释“中”：“古代哲学家的术语，其最合理而至当不移的叫‘中’。”据古文《尚书·大禹谟》载，尧传位舜、舜传位于禹时，嘱托曰：“人心惟危，道心惟微，惟精惟一，允执厥中。”此即中国传统政治统治著名的“十六字心传”，而“中”乃精髓。后世承续不坠，并据此以为“中”系古代圣王代相授受的治国之“心法”及“道统”。

[18]庞朴：《“中庸”平议》，载《中国社会科学》1980年第1期。

[19]庞朴：《“中庸”平议》，载《中国社会科学》1980年第1期。

[20]《论语·颜渊》：“子曰：‘片言可以折狱者，其由也与？”

[21]《史记·孔子世家》。《孔子家语·好生》亦云：“孔子为鲁司寇，断狱讼，皆进众议者而问之，曰：‘子以为奚若？某以为何若？’皆曰云云如是，然后夫子曰：‘当从某子几是。’”

[22]上海博物馆藏战国楚竹书之《仲弓》篇有记孔子“老老，慈幼，先有司，举贤才，改过举罪”等语，两相比照，颇相连贯，似可互证。参见马承源主编：《上海博物馆藏战国楚竹书》（三），上海古籍出版社2003年版，第268页。瞿同祖说：“……我们应注意书虽伪书，假托的话并非完全不近情理，孔子既曾说听讼吾犹人也，谈论听讼的事，自或有之。”参见瞿同祖：《中国法律与中国社会》，中华书局1981年版，第308～309页，注⑤。