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法律疑问解答与公安法规解读

时间:2023-07-23 理论教育 版权反馈
【摘要】:[7]参见全国人大常委会法制工作委员会编:《法律询问答复汇编》(第1辑),中国民主法制出版社2001年版。[12]公安部法规司编著:《公安法规汇编》,群众出版社1992年版。

法律疑问解答与公安法规解读

1.笔者在行政执法机关工作,本书源自于行政执法过程中遇到的困惑和问题。尽管主观上尽可能使得对行政基准的研究更具有学术和理论价值,但是,由于个人能力和时间的限制,本书的思考还不够全面和深入。实践中行政基准引发的法律问题很多,涉及诸多方面,本书只是从行政视角出发,重点研究行政基准法律控制的制度框架问题,不仅未涉及适用规则、拘束范围等具体运行问题,而且并未围绕法律控制中的某一具体问题展开。因此,本书研究只能定位于“初步的探索”,希望自己的研究能够成为引出玉的那块砖,使得更多的研究关注行政的过程,关注行政基准。

2.本书选取工商总局答复作为研究的对象,试图通过这一个案的研究,分析研究行政基准法律控制方面存在的问题和不足,并对一般问题提出具体的建议。个案研究可以为研究提供丰富的素材,但同时也应注意到个案的代表性和典型性问题。基于工商总局答复的研究在抽取一般问题的时候,可能在一些问题上并不能涵盖实践中部门答复、规范性文件以及行政基准相关所有的问题,使得研究的参考和借鉴意义受到一定的限制。

【注释】

[1]毛泽东:《实践论》,载《毛泽东选集》(第一卷),人民出版社1 9 9 1年版,第2 8 6页。

[2]参见[美]本杰明·卡多佐:《司法过程的性质》,苏力译,商务印书馆2 0 0 0年版译者前言。

[3]参见发改委网站政策发布中心的通知栏目,网址:http://www.ndrc.gov.cn/zcfb/zcfbtz/201501/t20150104_659177.html,访问时间:2015年1月31日。

[4]参见人社部网站政策法规栏目,网址:http://www.mohrss.gov.cn/gkml/xxgk/201501/t20150121_149738.htm,访问时间:2015年1月31日。

[5]如劳动部《对“关于如何适用〈违反‘中华人民共和国劳动法’行政处罚办法〉第十九条”的答复》刊载在当时劳动部办公厅主办的《劳动内参》1996年第11期;新闻出版署《关于对期刊行政处罚条款进行解释的批复》刊载在中国出版科学研究所主办的《传媒》(原《报刊管理》)2001年第7期。

[6]如《国家工商行政管理局关于新闻媒介刊播广告有关问题的答复》刊登在最高人民法院行政审判庭编辑的《行政审判手册》第十一辑;《关于勤工俭学收益的纳税问题的答复》《关于盲聋哑中、小学教职工工资待遇问题的复函》《关于民办教师工龄计算问题的复函》刊载在国家教育委员会编的《中华人民共和国现行交易法规汇编(1949—1989)》(人民教育出版社1991年版)。

[7]参见全国人大常委会法制工作委员会编:《法律询问答复汇编》(第1辑),中国民主法制出版社2001年版。

[8]参见《解读最高人民法院请示与答复》,人民法院出版社2004年版。

[9]法规层级的,国务院相关部门曾对行政法规进行过汇编,如国务院法制局编纂的《中华人民共和国行政法规全书(1979—1992)》,新华出版社1993年版。而对于行政机关的答复,由于涉及的部门和范围较多,实际能找到的往往在法律汇编中选编一部分答复,例如,国务院法制办公室编著的《行政法律全书》。

[10]王剑华:《公安部就赵C案作出批复:姓名登记应使用规范汉字》,《法制与经济》2009年第2期。

[11]国务院法制办公室编著:《行政法律全书》,中国法制出版社2007年版。

[12]公安部法规司编著:《公安法规汇编》(1987—1990),群众出版社1992年版。

[13]由于国家工商行政管理总局在升格为正部级之前称为国家工商行政管理局,因此,严格意义上讲,同时存在工商总局答复和国家工商局答复两种情况。为了表述方便,如无特别说明,本书所称国家工商总局答复或者工商总局答复包含国家工商局答复。

[14]立法学视角下的立法权,研究的是立法权在不同主体间的分配、以立法权为基础配置立法资源和生成规范,并研究立法权实施的程序和技术保障。参见荆月新:《1947年中央立法权研究》,法律出版社2012年版,第5页。

[15]王天华:《裁量标准基本理论问题刍议》,《浙江学刊》2006年第6期。

[16]朱芒:《日本〈行政程序法〉中的裁量制度——作为程序正当性保障装置的内在构成》,《华东政法学院学报》2006年第1期。

[17]周佑勇:《裁量基准的正当性问题研究》,《中国法学》2007年第12期;周佑勇:《裁量基准的制度定位——以行政自制为视角》,《法学家》2011年第8期;周佑勇:《在软法与硬法之间:裁量基准效力的法理定位》,《法学论坛》2009年第7期;周佑勇、熊樟林:《裁量基准制定权限的划分》,《法学杂志》2012年第11期;周佑勇:《在软法与硬法之间:裁量基准效力的法理定位》,《中外法学》2014年第10期;周佑勇:《裁量基准司法审查研究》,《中国法学》2012年第12期;周佑勇、钱卿:《裁量基准在中国的本土实践——浙江金华行政处罚裁量基准调查研究》,《东南大学学报》(哲学社会科学版)2010年第7期。

[18]例如,余凌云:《现代行政法上的指南、手册和裁量基准》,《中国法学》2012年第4期;王锡锌:《自由裁量权基准:技术的创新还是误用》,《法学研究》2008年第5期;黄学贤:《行政裁量基准:理论、实践与出路》,《甘肃行政学院学报》2009年第6期;章志远:《行政裁量基准的兴起与现实课题》,《当代法学》2010年第1期。

[19]刘莘认为行政立法仅指行政法规和规章的制定,参见刘莘主编:《行政立法原理与实务》,中国法制出版社2014年版,第1—3页。

[20]刘松山:《违法行政规范性文件之责任研究》,中国民主法制出版社2007年版,第31页。

[21]朱芒:《论行政规定的性质——从行政规范体系角度的定位》,《中国法学》2003年第1期。

[22]吴劲松:《行政解释研究——以行政执法与适用为视角》,人民出版社2010年版,第42—51页。

[23]祖燕:《行政解释论》,中国政法大学2009年博士论文。(www.xing528.com)

[24]这些研究的作者大多来自于行政执法、行政审判等实务部门。例如,戴欣和叶翔宇是工商行政管理执法人员,李宝悦来自天津市北辰区人民法院。

[25]戴欣:《部门答复中的行政解释权问题研究》,华东政法大学2006年硕士论文。

[26]叶翔宇:《行政机关批复在行政诉讼中适用问题的研究——以温州某贸易公司商标侵权案为例》,西南政法大学2012年硕士论文。

[27]李宝悦:《部门批复的行政解释权于行政审判中的效力问题研究》,全国法院系统第二十二届学术讨论会征文

[28]姜明安:《行政法概论》,北京大学出版社1986年版,第13—17页。

[29]姜明安:《行政法与行政诉讼法》(第三版),北京大学出版社、高等教育出版社2007年版,第55—57页。

[30]叶必丰:《行政法与行政诉讼法》(第三版),武汉大学出版社2008年版,第104页。

[31]王玲:《浅析行政机关批复的法律效力》,《中国医药报》2007年7月7日,第6版。

[32]杨涛:《行政批复理应具有可诉性》,《检察日报》2007年8月28日,第3版。

[33]梁宇:《试论行政批复在卫生执法中的适用》,《中国卫生法制》2008年第6期。

[34]叶翔宇:《行政机关批复在行政诉讼中适用问题的研究——以温州某贸易公司商标侵权案为例》,西南政法大学2012年硕士论文。

[35]祖燕:《行政解释论》,中国政法大学2009年博士论文。

[36]张弘、张刚:《行政解释论——作为行政法之适用方法意义探究》,中国法制出版社2007年版。

[37]代表性的著作有斯图尔特的《美国行政法重构》和戴维斯的《裁量正义》等。

[38]参见余凌云:《行政自由裁量论》(第三版),中国人民公安出版社2013年版,第293—294页。

[39][德]哈特穆特·毛雷尔:《行政法学总论》,高家伟译,法律出版社2000年版,第333—335、591—592页。

[40][日]盐野宏:《行政法Ⅰ行政法总论》(第四版),杨建顺译,北京大学出版社2008年版,第59—65页。

[41][日]平岗久:《行政立法与行政基准》,宇芳译,中国政法大学出版社2014年版,第203—206页。

[42]参见陈雅萍:《税法解释函令之研究——以税捐稽征法第1条之1为中心》,台湾中正大学法律研究所2010年硕士论文;陈敏娟:《税法上解释函令之研究——以适用税捐法规之函令为中心》,台湾中原大学财经法律学系1999年硕士论文。

[43]参见我国台湾地区“行政程序法”第2条、第4章的规定;翁岳生编:《行政法》(下册),中国法制出版社2009年版,第922—923页。

[44]例如,在《行政处罚法》、《行政许可法》、《行政强制法》中规定法律、行政法规或者规章处罚、许可、强制设定权限时,规定除此以外的“其他规范性文件”不得设定。

[45]2013年10月15日访问数据。

[46]如上海市工商行政管理局编著:《工商行政管理实用指南——国家工商行政管理总局答复汇编》,同济大学出版社2002年版;孙百昌著:《工商行政管理行政解释司法解释分类汇总及应用解析》,中国工商行政管理出版社2006年版。

[47]1979年以前共编辑了1—4册《上海市工商行政管理工作手册》,分别为1963、1964、1965、1966年。1979年以后陆续又编订了5—9册。1985年之后编订了《工商行政管理文件选编》,每年一册,至1999年结束,共15册。

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