与危险驾驶罪的竞合：实害犯罪与危险犯罪之比较

《刑法》第133条之一规定：“在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”所谓危险驾驶罪，是指在道路上驾驶机动车，追逐竞驶、情节恶劣，或者在道路上醉酒驾驶机动车，或者在道路上从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客或者严重超过规定时速行驶，或者违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品、危及公共安全的行为；机动车所有人、管理人对在道路上从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客或者严重超过规定时速行驶，或者违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品、危及公共安全的行为负有直接责任的行为。^[20]显然，危险驾驶行为实际上是对公共安全法益存在一种潜在威胁，其只是一种可能存在的危险状态，未必就一定造成危害公共安全结果的发生。根据2013年12月18日“两高”、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第1、2条的规定，“醉酒驾驶”的血液酒精含量达到80毫克／100毫升以上的即构成该罪，血液酒精含量达到200毫克／100毫升以上的将从重处罚。

“以危险方法危害公共安全罪”与“危险驾驶罪”也是一种典型的法条竞合关系。表现在：①两罪在行为特征上具有包容性，不仅都具有危害“公共安全”的行为，而且危险驾驶车辆就是以其他方法危害公共安全的行为之一，只不过《刑法修正案（八）》将其罪名独立出来而已。②两罪的行为对象和所侵害的法益具有同一性，不仅都威胁到了“公共安全”，而且都与公共场所、交通工具有关，也即均是在这些领域给社会上的不特定人群造成危险。③两罪在法教义学理论上均属于“行为犯”或“危险犯”，也即只要实施某种行为或存在一定的危险状态就构成犯罪，如果实际造成损害则加重处罚或认定更重的罪名予以处罚。④两罪存在竞合关系。如在传播病毒或“酒驾”过程中行为性质或犯意有可能转化，尤其是在危害公共安全问题上存在重合，即一开始或许是过失传播病毒或酒后驾驶，后来抑或转为故意传播病毒或者进行追逐竞驶等危险行为。这说明行为人实施的并非一个行为而是先后多个行为，故有可能前一个行为成立危险驾驶罪，后一个行为成立以危险方法危害公共安全罪，甚至两罪互换或数罪并罚。当然，如果行为人一开始就有危害公共安全的心理，并实施了可能造成不特定多数人伤亡或者财产损失的危险行为，则只能成立以危险方法危害公共安全罪。(www.xing528.com)

两罪的区别表现在：①在针对“驾驶行为”的考量上，两罪规定的“行为犯”的种类不同。前者实施的是实害行为，《刑法》第114条规定“尚未造成后果”即可定罪，如果“造成后果”则加重处罚，由此可见，其属于实害犯。而后者要求的只是一种危险行为，如果“造成后果”定“以危险方法危害公共安全罪”或者“交通肇事罪”，显然要更换为具有实害要求的罪名。当然，必须是驾驶车辆“横冲直撞”，甚至造成了人群或车辆损失才构成“以危险方法危害公共安全罪”。而“危险驾驶罪”只要实施了“酒驾”行为，是否真正造成了损害后果并不影响定罪，也即不需要出现实害结果。当然，在具体案件中，不仅要实质性地判断行为人的行为是否具有危害公共安全的危险，还要判断该危险行为是否足以造成或危害到公共安全。比如，虽然喝了酒，但在漫无边际的沙漠道路上驾驶，几乎没有人员或车辆，在这样的情形下，很难认定其为“危险驾驶罪”，或许可能造成自身的车毁人亡，但能否将此种情况确认为危害公共安全则要另当别论。因此，后者要判断“酒驾”对不特定多数人的人身安全、重大财产安全是否造成紧迫或现实的危险？这当然需要综合考虑涉案车辆的行驶、车况、路况、酒驾的时间、事发路段的行人及车流量等状况，以及可能造成的危害后果的危险状况或风险。②两罪行为人的主观罪过不同，前者既可以是故意也可以是过失，即属于“复合式罪过形式”，而后者只能是故意犯罪。③两罪的刑罚不同，前者最高有无期徒刑或死刑，后者只是拘役并处罚金。所以，两罪具有许多方面的不同。因此，在实际工作中要认真慎重区分两罪并进行具体选择。