合同主体选择的法律风险及预防措施

1.合同主体选择不当的法律风险

合同主体作为实际承担合同权利义务的民事主体，其选择正确与否，直接影响着合同的成立、合同是否有效以及合同是否能够正常履行等诸多方面。在实际的合同签订中，往往存在着合同主体不适格的法律风险。

（1）与无权代理人订立合同的法律风险

无权代理是指行为人没有代理权而以他人的名义所实施的代理。无权代理人订立的合同，依据法律规定存在多种法律效力情形，不同法律效力结果会面临不同的法律风险。一是表见代理证明不力的法律风险。如果无权代理行为构成表见代理，则依据《合同法》的相关规定，代理行为有效，所签合同是有效合同。但构成表见代理需要一些条件，这些条件需要企业提供证据证明，如果企业不能提供证据证明，则会遭遇表见代理证明不力的法律风险。二是效力待定的不确定法律风险。如果无权代理不构成表见代理，则《合同法》规定在被代理人追认之前，合同效力待定。此种合同效力待定的不确定状态，使得企业面临着准备履行合同还是做好补救措施的两难窘境。在实践中，企业在签约时未能审查出代理权限问题，就很难在合同签订后识别无权代理人订立合同的法律风险。

（2）与无权处分人订立合同的法律风险

与无权处分人签订的合同，并非合同无效的当然理由。依据《合同法》的规定，如果无权处分人订立的合同事后权利人不追认，并且行为人没有取得处分权时，合同无效；但是合同无效并不能对抗善意第三人，善意第三人可根据善意取得制度获得相关的权益。在实际的经济活动中无权处分人并非想象的那般易于识别。

（3）恶意利用有限责任签订合同的法律风险

合同欺诈者蓄意利用有限责任公司对公司债务承担有限责任的法律特点，以很低的资本注册有限责任公司，取得当事人资格后便签订大宗合同，欺诈另一方合同当事人，在出现较大的赔偿责任或者损害时，即申请公司破产清算，给合同的另一方当事人造成巨大的损失。不仅一些不法商人会恶意利用有限责任，而且有一些较大的公司为避免国际贸易所带来的巨大法律风险，也会利用这种方法降低交易风险。

（4）虚构合同主体订立合同的法律风险

虚构合同主体就是虚构合同权利义务的最终承担者，与此法律意义上并不存在的交易方签订合同，会使企业难以确定到底谁该承担合同的权利义务，由此企业将面临着很大的法律风险。一种情形是利用注册要求差异进行虚构合同主体，在国际贸易中因这种注册要求的差异性导致的虚构合同主体不容易被识别。另一种情形是利用挂靠等方式虚拟合同主体，通过这种方式虚构的合同主体与实际履行合同的主体不一致，由于后者缺乏相应资格或者经济实力弱，极易发生履行合同困难的情况。(www.xing528.com)

（5）特定交易中合同主体不适格的法律风险

当合同主体符合普通的民事主体资格，但却在特定交易中属于不适格的合同主体时，由此所带来的法律风险颇具隐蔽性。一是不具备法定的资格。法律规定有些商业活动（比如建筑、医药等技术要求较高的行业等）仅能由具有特定资格的民事主体才能进行，而一般民事主体从事这些活动会导致主体不适格。由于合同主体不具备法定资格而致使合同无效，企业将会面临难以预计的法律风险损害。二是违反法律的禁止性规定。法律明文禁止一些主体从事交易活动，如果对方蓄意利用这类禁止性规定而导致合同无效，则企业会面临法律风险。三是合同义务部分为第三人才能履行。这种合同主体不适格并不是不符合合同的所有内容，而是合同部分内容需要特定第三人方能完成，由此导致部分合同内容无效或者效力待定。

1.合同主体选择不当的法律风险之防范

防范由合同主体选择不当而导致的法律风险，需要在订立合同之前对合同主体予以认真细致的审查。不少企业会注意到合同权利义务的审查，却常常疏于合同主体资格与资信的审查。单纯的技术性审查不能最大限度地避免合同法律风险，而因合同主体审查的缺失，往往给企业带来严重的损害。因此，为防范此类法律风险，必须严格审查合同主体资格。

（1）审查对方当事人的情况。对方当事人为自然人时，主要审查其是否具有完全民事行为能力。对方当事人为法人（包括企业单位、事业单位、机关、社团等）时，审查其《企业法人营业执照》。对方当事人为其他组织（比如独资企业、合伙人、企业分支机构等）时，审查其《营业执照》，对于分支机构还需审查其总公司的有关情况。

（2）调查合同主体的履约能力。合同的有效履行需要合同主体合法性和当事人的履约能力保障（资信情况、商业信誉、历史履约情况等）。一般而言，调查合同主体履约能力的内容包括：一是其基本概况。企业的性质如何；企业的产品处于市场的哪个阶段；企业所在地区是否有交易方面的传统；企业人员的构成、营业额等。二是其注册资产和净资产，这是作为有限责任公司的合同主体对外承担责任的财产基础。三是其法定地址，作为合同主体经营活动的中心，有无法定地址能反映出当事人其他方面的情况。四是公司账号，这是在企业发生纠纷时，确定对方资产的最有效的途径。

（3）审查对方签约人的资格

我国《合同法》规定，合同经法定代表人签字或者加盖单位公章生效。据此，法定代表人签订合同的有效性较高。但不能因此而放松警惕，签约时应要求对方法定代表人出示身份证件，与《营业执照》上的姓名进行核对。当签约人是委托代理人时，应当审查其是否有授权委托书或单位介绍信，并注意授权是否明确，权限的范围、期限是否超过。^[3]