现代企业法律风险防范是现代企业全面风险管理之中的重要内容。企业全面风险管理的有效实施需要企业法律风险防范的强有力支撑。为更深入地理解和把握现代企业法律风险防范的内涵与属性,有必要从分类的意义上来分析其类型问题。
1.显性企业法律风险与隐性企业法律风险
依据企业法律风险对于不利后果产生的影响,企业法律风险可分为显性企业法律风险与隐性企业法律风险。
显性企业法律风险是指企业能够清楚认识到法律不利后果发生程度的法律风险。无须法律专业人士介入而往往通过科学手段进行适当分析就能发现,企业能够针对这种法律风险采取积极手段进行处理,即使有时企业无法自行处理此种法律风险,可聘请专业律师予以辅助处理。违法风险是比较常见的显性企业法律风险。
隐性企业法律风险是指企业无法认识到隐蔽的法律不利后果,不能准确判断对企业的影响程度,需要通过专业分析方能认知的法律风险。由于隐性企业法律风险缺乏明确的表现形式,对于不利后果的产生难以直接进行判断,需要专业人士的分析才能确定法律风险的存在及其影响力的大小。企业应当通过法律顾问处理和解决隐性法律风险。有的企业对于法律顾问工作的重要性认识不足,在很大程度上就是因为对隐性企业法律风险的防范意识薄弱。
显性企业法律风险与隐性企业法律风险的区分具有相对性,隐性企业法律风险若不妥善处理,很有可能演变成显性法律风险。这种企业法律风险的区分取决于企业经营者以及法律风险管理者对于企业法律风险的认知程度。
2.企业外部法律风险与企业内部法律风险
根据引发企业法律风险的因素来源,企业法律风险可以分为企业外部法律风险与企业内部法律风险。企业外部法律风险是指由于企业之外的社会环境、政策环境、法律环境等因素导致的法律风险。企业内部法律风险是指因企业自身内部的管理、经营决策和行为等因素引发的法律风险。
企业外部法律风险源自企业本身所无法控制的外部环境,所以这就需要企业调整自身行为以适应诸多外部因素,这种法律风险往往具有很大的必然性,是企业运行过程中所不可避免的。尽管企业不能从根本上杜绝这类法律风险的产生,但是通过对外部因素的了解,还是有助于企业改变法律风险的表现形式以及损害程度的,进而使得企业不断适应外部环境的变化,降低此类法律风险发生的机率和损害程度。对于企业内部法律风险,企业一般可以直接通过调整自身行为来适当改变此类法律风险的形成因素,进而改变法律风险本身的发生机制。从企业运营的实践情况看,企业内部法律风险构成了企业法律风险的重点内容,也是企业所面临的最为普遍的一种法律风险。
企业外部法律风险与企业内部法律风险的准确区分并不是一件容易的事情。因为任何一个法律风险的发生都会有企业行为参与其中,这是企业参与法律实施活动的必然;同时外部环境的影响在企业的所有法律风险中也都不同程度的存在着,这涉及到外部环境对企业行为的评价问题。一般而言,在企业通过自身行为调整无法改变法律风险时,抑或当企业行为不能够根据企业自身意志进行调整时,产生法律风险的原因便可判定为是由外部环境造成的。及时有效地辨识企业外部法律风险与企业内部法律风险,能够使企业更加理性地选择应对法律风险的方案与措施。[11](www.xing528.com)
3.刑事法律风险、民商事法律风险和行政法律风险
从法律关系的视角看,企业法律风险可分为刑事法律风险、民事法律风险和行政法律风险。刑事法律风险是指企业因其行为触犯刑事法律构成犯罪而需要承担刑事法律责任的法律风险。民商事法律风险是指企业因其行为的不规范而需要承担民商事法律责任的法律风险。行政法律风险是指企业因其行为的不规范而需要承担行政法律责任的法律风险。
刑事法律风险由于企业犯罪多为法定犯而非自然犯、空白罪状及所援引行政法规的经常变动性等原因,而在罪与非罪、此罪与彼罪、一罪与数罪的问题上不易为企业所察觉和判断,往往是在公安机关经侦部门或者检察机关反贪反渎职部门强力介入调查追究之后,企业才开始觉悟,但为时已晚。所以,自觉防范刑事法律风险实属不易。刑事法律风险是企业运营过程中最致命的法律风险,其对企业的生存发展能产生异常巨大的冲击力和破坏力,往往导致企业高层重大人事变动,甚至企业的破产与倒闭。刑事法律风险的灾难性后果表明,这是一类企业不得不严加防范的重点法律风险。在我国目前很多企业中,不少企业家及高管尚未充分意识到防范刑事法律风险的紧迫性,即使聘请律师进行防控,也只是聘请一些经济法业务较强但缺乏刑事出庭经验的律师,这实际上难以起到防范刑事法律风险的作用。在一些法治水平较高的国家,不少企业大都聘请刑事辩护经验丰富的律师,充分发挥他们的职业敏感性,以便及时察觉并防范企业的刑事法律风险。
民商事法律风险是企业最为常见的法律风险,具体包括企业与股东之间、股东之间、劳资双方之间的各类权利义务纠纷的内部民商事法律风险,以及企业对外进行各种经济交往过程中给企业带来不利后果的外部民商事法律风险。企业内部民商事法律风险的危害性在于其会增加企业的内耗,影响企业对外形象,会使企业系统运转不灵,降低企业营利能力,甚至会导致企业瓦解。企业外部民商事法律风险产生的主要原因之一是忽视合同管理,次要原因是企业不当行为引发的侵权财产责任,例如知识产权侵权、缺陷产品侵权等。
行政法律风险同样是企业必须严加防范的重点法律风险。因为从该法律风险所涉及的法定行政处罚看,“责令停产停业”相当于企业被判处经济行为能力方面的有期或者无期徒刑,而“吊销许可证、吊销执照”则相当于企业被判处经济行为能力方面的死刑,一旦受到严厉的行政处罚,企业的运营即会遭到致命威胁。企业防范行政法律风险主要有两大难点:一是行政法律法规、规章数量大并处于不断变动之中,若非法律专业人士针对企业具体情况进行细致梳理,并适时向企业家提出防范对策,有效避免此类法律风险绝非易事。二是拥有行政处罚权的政府部门多,企业应对起来往往力不从心。[12]企业稍有应对不慎,即有可能招致行政处罚,给自身带来直接或者间接的损失。
4.企业设立阶段的法律风险、企业经营中的法律风险和企业非常态下的法律风险
根据企业在生命周期的不同阶段所面临的主要问题,企业法律风险可以分为企业设立阶段的法律风险、企业经营中的法律风险和企业非常态下的法律风险。
设立作为企业合法经营的起点,也是企业投资者遭遇法律风险的开始。尽管设立企业的过程和手续看似简单明了,但是其中隐含着一定的法律风险,一些企业之所以会在后续经营中遇到麻烦,往往是因为企业在设立过程中对于自身的需求和可能产生的法律风险未能认真考虑,从而影响了企业的正常运营。企业设立阶段的法律风险需要考虑企业的设立形态、治理结构等问题。不同企业的设立形态适用不同的法律规范,这决定了不同的企业设立阶段的法律风险。其中包括考虑税负、控制程度、经营内容、注册资本、企业章程和投资协议等方面。企业经营中法律风险包括人力资源管理、合同及合同管理、产品责任、知识产权、资产及税务管理、生产过程管理、融资担保、反不正当竞争及反垄断等。企业非常态下的法律风险是指并非所有企业都会面临的,不属于正常经营行为的活动时所面临的法律风险,其主要包括企业上市法律风险、企业并购重组法律风险、企业国际化法律风险和诉讼及争议处理等法律风险。[13]
从企业生命周期的不同阶段对企业法律风险进行分类,有助于看清企业法律风险的全貌。把企业在各个不同阶段所面临的法律风险综合在一起,就构成了企业在整个生命周期中可能遭遇的所有法律风险。这将为企业实施有效的法律风险防范提供了重要依据。
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