法人机关的设置及执行机关的职能

（一）绪说

因为法人与自然人不同，不能自主进行一定的行为，所以需要能决定法人意思，并基于这一意思对外进行活动及处理内部事务的组织。这种组织就是法人的机关。典型的有代表机关、业务执行机关、意思决定机关、监督机关等。关于机关与法人的关系，拟制说与实在说采取不同的态度。拟制说认为，法人与法人机关是相互独立的，机关是独立于法人的，是法人的代理人。实在说认为，机关就像法人的手足，是法人组织体的构成部分。区分代理人与机关的观念就是基于法人实在说形成的。

民法规定的法人机关的类型有意思机关、执行机关、监督机关。但是因其需要，根据不同的法人类型可以设定不同类型的机关。

机关可以分为必设机关和任意机关。作为代表机关及执行机关的“理事”是所有的法人都应设立的必设机关，但是监事是任意机关。

（二）理事

理事是对外代表法人，对内执行法人业务的机关，即执行机关。理事是必设机关，因此无论是社团法人，还是财团法人都应设立理事。由章程规定理事的人数，并且只有自然人才能担任理事。

1.任免

（1）选任

选任理事的行为相当于法人与理事之间订立委任合同。根据这种合同，理事取得法人机关的地位。如果不依章程选任理事，则利害关系人可以提起选任行为无效或撤销的诉讼。

（2）解任

法人章程应该规定与理事的解任相关的内容，但是章程没有规定或规定不完备时，应准用《民法》有关委任的规定。根据第691条规定，理事因任期届满或卸任之后，在确定继任者之前应继续享有履行职务的权限。

（3）登记

因为理事的姓名、住所是登记事项，所以未登记上述事项时，理事的选任、解任、卸任事项不得对抗第三人（第54条第1款）。

2.职务权限

因为将法人与理事的关系比作委任关系，所以理事应尽善良管理人的注意义务履行职责。如果理事违反此项义务，应对法人承担基于债务不履行的损害赔偿责任。但是《民法》为保护法人的利益，在第65条规定了理事的连带责任。

理事的职务权限分为法人代表与事务执行两个部分。

（1）法人代表

关于法人事务，理事对外代表法人。理事可以代表法人对属于法人行为能力的所有事项享有代表权。法人可以依章程限制理事的权限，但该限制未进行登记的，不得对抗第三人。当法人与理事的利益相冲突时，理事丧失代表权（第64条）。此时应由其他理事或法院选任的特别代表人代表法人。在章程或总会决议未禁止的事项范围内，理事可以使他人代理特定行为（第62条）。(www.xing528.com)

（2）事务执行

理事享有执行法人全部内部事务的权限。虽然《民法》未作明文规定，但是理事应依章程或总会决议执行事务。有数位理事的，如章程无其他规定，法人事务应依过半数理事的决定执行（第58条第2款）。

理事的事务执行范围包括法人登记、制作财产清单、社员名册、召集社员总会、制作总会议事录及其他法人事务等。

（三）监事

1.选任

社团法人或财团法人依章程或总会决议设置一位或数位理事。监事是任意性机关，并不是必设机关（第66条）。监事的姓名、住所不是登记事项。因为对外监事不代表法人，所以不会对第三人利益造成影响。

2.职务权限

因为监事的权限是对内监督理事的事务执行，所以不具有对外代表法人的权限。但是监事不诚实履行其职责时，应承担违反债务不履行的损害赔偿责任（第390条）。监事有以下几种主要职权：监督法人的财产状况；监督理事的事务执行情况；发现财产状况或事务执行中有违法或可疑事实的，向总会或主管机关报告；为进行上述报告，必要时可召开社员总会（第67条）。

（四）社员总会

1.意义

社员总会是法人的最高意思决定机关。社员总会是由全部社员组成的决议机关，且是必设机关。因为财团法人无社员，所以由章程规定最高意思。

2.召开

召开总会应遵守一定的程序。召开总会应于1周前发布记载有会议目的事项的通知，其他依章程规定的方法进行。此处所言的1周时间不能缩短，但是在章程中可以规定长于1周的时间。社团法人的理事每年须召开1次以上的定期总会（第69条）。社团法人的理事认为有必要时，可以召开临时总会（第70条第1款）。在1／5以上的全体社员请求召开总会，并且明示会议目的事项时，理事应召开临时总会（第70条第2款）。请求召开的人数可以依章程增加或减少。在发出上述请求后2周内，理事未进行总会召开程序的，提出请求的社员可以经法院许可召开总会（第70条第3款）。

3.权限

社团法人的事务，除依章程属于理事或其他人员的事项外，均依总会决议（第68条）。因为总会是决议机关，所以代表机关或执行机关执行总会的决议。

4.决议

在章程未作其他规定的情况下，总会只能在召集通知的事项范围内进行决议。每个社员原则上平等享有决议权，可以书面或委托代理人行使表决权（第73条）。但是对社团法人与某一社员之间的相关问题进行表决时，该社员丧失表决权（第74条）。在《民法》和章程无其他规定时，总会决议应由过半数社员出席，并由出席社员过半数表决通过（第75条第1款）。