建设工程合同法律制度简介

合同的形式、内容

1.合同的概念

合同，又称契约。合同广义上说是指以确定权利、义务为内容的协议。它不仅包括私法上的合同即民事合同，还包括行政合同和劳动合同。狭义的合同专指民事合同，它是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。《民法典》第三篇合同第一章第464条规定“合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有关该身份关系的法律规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编规定”。

2.合同的法律特征

（1）合同是一种法律行为。合同依法成立，不履行合同就应承担法律责任。

（2）合同的当事人法律地位平等。合同当事人无论是法人，还是自然人或其他组织，在法律上地位上都是平等的，双方自愿协商，任何一方不得将自己的观点、主张强加给另一方。

（3）合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的法律行为。合同的成立必须有两个或两个以上当事人，当事人不仅作出意思表示，而且意思表示是一致的。

（4）合同是当事人的合法行为。依法签订的合同受法律的保护，相反，违反法律法规强制性规定签订的合同无效，当事人还要承担相应的法律责任。

3.我国合同法律制度的建立

（1）1999年3月15日，中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议通过了《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》），该法自1999年10月1日起施行，原有的《中华人民共和国经济合同法》、《中华人民共和国技术合同法》和《中华人民共和国涉外经济合同法》三部合同法律同时废止。《合同法》由总则、分则和附则三部分组成。总则包括八章内容：一般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任、其他规定。分则按照合同标的的特点分为买卖合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同等15种。附则规定本法施行时间及替代前法名称及废止时间。

（2）2020年5月28日第十三届全国人民代表大会第三次会议通过了《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》），本法自2021年1月1日起施行，原《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》等九部法律同时废止。《民法典》第三篇合同由第一分编通则、第二分编典型合同和第三分编准合同三部分组成。通则包括一般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的保全、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任8章的内容。典型合同按照合同标的的特点分为买卖合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同等19种。准合同包括无因管理和不当得利的内容。

4.合同的基本原则

合同规定了当事人法律地位平等原则，订立合同自愿原则、公平原则、诚实信用原则和合法原则。

1）平等原则

《民法典》第4条规定“民事主体在民事活动中的法律地位一律平等”。合同当事人的法律地位平等，享有民事权利和承担民事义务的资格是平等的，因此在订立合同中双方当事人的意思表示必须是完全自愿的，不能是在强迫和压力下所作出的非自愿的意思表示。

建设工程合同是平等主体之间的法律行为，发包人与承包人的法律地位平等，只有订立建设工程合同的当事人平等协商，才有可能订立意思表示一致的协议。

2）自愿原则

《民法典》第5条规定“民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系”。合同当事人通过协商，自愿决定和调整相互的权利义务关系。自愿原则体现了民事活动的基本特征，是民事关系区别于行政法律关系、刑事法律关系的特有原则。民事主体合法的民事权利可以抗御非正当行使的国家权力，也不受其他民事主体的非法干预。

自愿的原则有以下几层含义：第一，合同当事人有订立或者不订立合同的自由；第二，合同当事人有权选择合同相对人；第三，合同当事人有权决定合同内容；第四，合同当事人有权决定合同形式的自由。即合同当事人有权决定是否订立合同，有权选择与谁订立合同，有权拟定或者接受合同条款，有权以书面或者口头的形式订立合同。当然，合同的自愿原则应受到法律限制，这种限制对于不同的合同而言有所不同。

需要说明的是，由于建设工程合同的重要性，法律法规对建设工程合同的干预较多，对当事人的合同自愿的限制也较多。建设工程合同内容中的质量条款，必须符合国家的质量标准；建设工程合同的形式，则必须是书面形式，当事人也没有选择的权利。

3）公平原则

《民法典》第6条规定“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务”。在合同的订立和履行中，合同当事人应当正当行使合同权利和履行合同义务，兼顾他人利益，维系当事人的利益均衡。在双务合同中，一方当事人在享有权利的同时，也要承担相应义务，取得的利益要与付出的代价相适应。合同双方当事人之间的权利义务要公平合理，大体上平衡，强调一方给付与对方给付之间的等值性，合同上的负担和风险的合理分配。

建设工程合同也不例外，如果建设工程合同显失公平，则属于可变更或者可撤销的合同。

4）诚实信用原则

《民法典》第7条规定“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺”。这是市场经济活动中形成的道德规则，它要求人们在交易活动（订立和履行合同）中讲究信用，信守诺言，诚实不欺。诚实信用原则要求当事人在订立、履行合同，以及合同终止后的全过程中，都要诚实、讲信用、相互协作。

对于建设工程合同，不论是发包人还是承包人，在行使权利时都应当充分尊重他人和社会的利益，忠实地履行约定的义务。如在招标投标阶段，招标文件和投标文件中都应当如实说明自己和项目的情况；在合同履行阶段，合同当事人双方都应当相互协作，如发生不可抗力时，应当相互告知，并尽量减少损失。

5）合法原则

《民法典》第8条规定“当民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗”。这要求合同当事人双方应遵守法律法规和公序良俗原则。该原则要求当事人订立、履行合同时，不但应当遵守法律、行政法规，而且应当尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

5.合同的分类

《民法典》第三篇合同第二分编将合同分为19类：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠予合同；借款合同；保证合同；租赁合同；融资租赁合同；保理合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；物业服务合同；行纪合同；中介合同；合伙合同。《民法典》第三篇合同第二分编典型合同对每一类合同都作了较为详细的规定。

根据合同的法律特征，按照不同的标准，可以将合同作如下分类。

1）有名合同与无名合同(www.xing528.com)

根据法律是否明文规定了合同的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。

有名合同（又称典型合同），是指法律上已经确定了一定的名称及具体规则的合同。《民法典》第三篇合同中所规定的19类合同，都属于有名合同，如建设工程合同等。

无名合同（又称非典型合同），是指法律上尚未确定名称与规则的合同。无名合同当事人可以自由决定合同的内容，即使当事人订立的合同不属于有名合同的范围，只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益，仍然是有效的。

有名合同应当直接适用《民法典》第三篇合同的相关规定。无名合同首先应当适用《民法典》第三篇合同第一篇通则的一般规则，然后可比照最相似的有名合同的规则，确定合同效力、当事人权利义务等。

2）双务合同与单务合同

根据合同当事人是否互相负有给付义务.可以将合同分为双务合同和单务合同。

双务合同，是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人互享债权、互负债务，一方的合同权利正好是对方的合同义务，彼此形成对价关系。例如，建设工程施工合同中，承包人有获得工程价款的权利，而发包人则有按约支付工程价款的义务。大部分合同都是双务合同。

单务合同，是指当事人中仅有一方负担义务，而另一方只享有合同权利的合同。例如，在赠予合同中，受赠人享有接受赠予物的权利，但不负担任何义务。无偿委托合同、无偿保管合同均属于单务合同。

3）诺成合同与实践合同

根据合同的成立是否需要交付标的物，可以将合同分为诺成合同和实践合同。

诺成合同（又称不要物合同），是指当事人双方意思表示一致就可以成立的合同。大多数的合同都属于诺成合同，如建设工程合同、买卖合同、租赁合同等。

实践合同（又称要物合同），是指除当事人双方意思表示一致以外，尚须交付标的物才能成立的合同，如保管合同。

4）要式合同与不要式合同

根据法律对合同的形式是否有特定要求，可以将合同分为要式合同与不要式合同。

要式合同，是指根据法律规定必须采取特定形式的合同。如《民法典》第三篇合同规定，建设工程合同应当采用书面形式。

不要式合同，是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头形式，也可以采取书面形式或其他形式的合同。

要式合同与不要式合同的区别，实际上是一个关于合同成立与生效的条件问题。如果法律规定某种合同必须经过批准或登记才能生效，则合同未经批准或登记便不生效；如果法律规定某种合同必须采用书面形式才成立，则当事人未采用书面形式时合同便不成立。

5）有偿合同与无偿合同

根据当事人取得权益是否需付相应对价，可以将合同分为有偿合同和无偿合同。

有偿合同，是指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应对价的合同。有偿合同是商品交换最典型的法律形式，绝大多数反映交易关系的合同都是有偿合同。

无偿合同，是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何代价的合同，如赠予合同、借用合同等。

6）主合同与从合同

根据合同相互间的主从关系，可以将合同分为主合同与从合同。

凡不依赖其他合同的存在而能独立存在的合同，称为主合同。凡以其他合同存在为前提的合同，称为从合同。如为担保借款合同而订立的抵押合同，则借款合同为主合同，抵押合同为从合同。

主合同的无效、终止将导致从合同的无效、终止，但从合同的无效、终止不能影响主合同。

6.建设工程合同

《民法典》第788条规定“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同”。第789条规定“建设工程合同应当采用书面形式”。

工程建设一般经过勘察、设计、施工等过程，因此，建设工程合同的发包人是业主或者业主委托的管理机构，而承担勘察、设计、建筑安装任务的勘察人、设计人、施工人是工程承包人。建设工程合同包括建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同。需要说明的是，采购合同属于买卖合同，监理合同属于委托合同，这两者均不属于建设工程合同。

建设工程合同实质上是一种特殊的承揽合同。《民法典》第三篇合同第十八章建设工程合同第808条规定：“本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”

施工合同范本（简易）