管理人对债务人财产的优化权

（一）撤销权

人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。

人民法院受理破产申请前6个月内，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销并追回财产。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。

（二）追回权

管理人在管理债务人财产期间，应当将那些属于债务人所有但是却不在管理人支配之下的财产予以追回。主要有以下几部分。

1.因债务人行为被确认无效而追回的财产

涉及债务人财产的下列行为被宣告行为无效后，管理人有权追回相应财产：（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（2）虚构债务或者承认不真实的债务的。

2.因出资人未履行义务而追回的财产

人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人要求该出资人缴纳所认缴的出资，不受出资期限的限制。

3.追回债务人的管理层侵占的财产

债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。

（三）对质物或者留置物的取回权

法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。债务清偿或者替代担保，在质物或者留置物的价值低于被担保的债权额时，以该质物或者留置物当时的市场价值为限。

（四）破产取回权

破产取回权是指财产的权利人可以不依照破产程序，直接从管理人占有和管理的债务人财产中取回原本不属于债务人财产的权利。破产取回权是一种物的返还请求权，要满足三项要件：（1）以债务人占有请求人财产的事实为前提；（2）以特定物为请求标的；（3）以该物的原物返还为请求内容。缺少这三项条件之一的，不构成破产取回权。

《破产法》规定的破产取回权包括两方面。第一，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。第二，人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。(www.xing528.com)

（五）破产抵销权

破产抵销权是指债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以不按照破产程序，以自己的债权与自己所负的债务的相应数额相互抵销的权利。破产法上的抵销权源于民法中债的抵销权，实质上是一种优先受偿权。破产抵销权具有两个特征：第一，债权人对债务人负有的债务必须在破产申请受理前成立；第二，债权人只能向破产程序中的管理人主张抵销。

在破产程序中，为保护对破产债务人负有债务的债权人，节省互为给付和互受给付所生费用，大多数国家的法律都在破产程序中允许破产债权债务的抵销。我国《破产法》第四十条就规定债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是有下列情形之一的，不得抵销。（1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外。（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。

典型案例及分析

法院受理了利捷公司的破产申请。管理人甲发现，利捷公司与翰扬公司之间的债权债务关系较为复杂。下列哪些说法是正确的？（）（2016-3-73多选）

A.翰扬公司的某一项债权有房产抵押，可在破产受理后行使抵押权

B.翰扬公司与利捷公司有一合同未履行完毕，甲可解除该合同

C.翰扬公司曾租给利捷公司的一套设备被损毁，侵权人之前向利捷公司支付了赔偿金，翰扬公司不能主张取回该笔赔偿金

D.茹洁公司对利捷公司负有债务，在破产受理后茹洁公司受让了翰扬公司的一项债权，因此茹洁公司无须再向利捷公司履行等额的债务

【答案与解析】本题考点为破产受理的后果、取回权与抵销权，答案为BC。

选项A错误。《破产法》第一百零九条规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。据此可知，翰扬公司对设定抵押的房产享有别除权，但该别除权须在破产宣告后才能行使，而不是在破产申请受理后即可行使。

选项B正确。《破产法》第十八条第一款规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。

选项C正确。《破产法解释（二）》第三十二条第二款规定，保险金、赔偿金已经交付给债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的，人民法院应当按照以下规定处理：（一）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为普通破产债权清偿；（二）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。据此可知，翰扬公司不能主张取回该笔赔偿金，其损失只能作为普通破产债权清偿。

选项D错误。《破产法》第四十条第一项规定，债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的，不得向管理人主张抵销。据此可知，茹洁公司在破产申请受理后取得的翰扬公司对利捷公司的债权不得抵销。